не оплачивают госконтракт что делать
Что делать, если заказчик не платит по госконтракту
Бывает, поставщик исполнил контракт, а заказчик задерживает оплату: мол, денег нет, будут позже. Это серьезное нарушение — можно заставить заказчика отдать все деньги и еще заплатить пени сверху.
Артем Терпячий
Небольшое интернет-агентство сделало сайт для школы, но оплату по госконтракту не получило. Директор школы сказал, что оплатить пока не может, мол, денег еще нет. Но отсутствие денег у заказчика — не проблема поставщика. В статье разберемся, что делать, если заказчик задерживает оплату по контракту по 44-ФЗ.
Заказчик должен оплатить работы по госконтракту в течение месяца
Сроки оплаты госконтрактов по 44-ФЗ прописаны в законе и зависят от размера бизнеса поставщика:
Если заказчик не платит в положенный срок, он нарушает закон.
Гайд для начинающих: как участвовать в госзакупках
Наши юристы описали весь процесс простым языком, без зубодробительных формулировок. Подпишитесь и получите гайд.
Если заказчик задержал оплату — платит пеню и штраф
Обычно госзаказчики платят вовремя, но сбои бывают: в таких случаях ссылаются на то, что деньги из бюджета еще не поступили.
На самом деле причина не важна. Если заказчик не рассчитался по контракту вовремя, он должен заплатить пеню за каждый день просрочки. А если он все время откладывает оплату, то это явное нарушение закона, за которое организации и их должностные лица могут оштрафовать:
Если сотрудник снова просрочит оплату, его отстранят от закупок на срок от 1 до 2 лет.
Как рассчитать пеню за просрочку
Если деньги по контракту не поступили на счет в течение положенного по контракту времени, пеню начисляют уже со следующего дня. Если речь о малом бизнесе — с 16-го дня, для остальных — с 31-го дня после подписания акта.
Пеня считается так: 0,003 ключевой ставки ЦБ РФ от суммы долга за каждый день просрочки
ИП поставил постельное белье больнице на 400 тысяч рублей. Акт приемки подписали 25 марта. Деньги по контракту должны поступить в течение 15 рабочих дней, то есть до 15 апреля включительно.
С 16 апреля уже можно начислять пеню.
Заказчик оплатил контракт на 20 дней позже. На 16 апреля 2021 года ключевая ставка ЦБ — 4,5%.
400 000 ₽ × 0,003 × 0,045 × 20 дней = 1080 ₽.
Чтобы заказчик уплатил пеню, ее нужно включить в текст претензии.
Направить претензию заказчику
Первый шаг, чтобы добиться оплаты, — отправить заказчику официальную претензию. Унифицированной формы претензии нет, главное — указать в документе ключевые моменты:
Документ должен подписать руководитель компании поставщика, например гендиректор. Если претензию подает ИП, достаточно подписи самого предпринимателя.
Претензию лучше передать лично или отправить по почте — заказным письмом с уведомлением о вручении.
В случае с письмом у вас будет официальное подтверждение, что заказчик получил претензию. Если передаете документ лично, потребуйте расписку в получении. Представитель заказчика может написать ее в свободной форме: кто и что получил, когда, подпись.
Прокуратура может помочь решить вопрос без суда
Если заказчик не отвечает на претензию, но тратить деньги на судебные тяжбы не хочется, можно обратиться в прокуратуру. Прибегать к этому способу не обязательно, но можно сначала попробовать решить вопрос без суда. Однако действует это не всегда, самый надежный способ — все-таки обратиться в суд.
За нарушение сроков оплаты прокуратура может привлечь к административной ответственности сотрудников компании-заказчика: директора или специалиста по закупкам, который подписал контракт.
Жалобу подают в свободной форме. В документе нужно указать свои реквизиты и реквизиты заказчика, который не платит, коротко описать ситуацию, приложить документы, которые подтверждают, что работы или товары были поставлены. Например, акт приемки или товарную накладную. Нужно указать номер закупки и приложить копию контракта с заказчиком.
Есть несколько способов отправить жалобу:
Если жалобу примут, в течение 30 дней прокуратура проверит все этапы закупки, начиная с выбора поставщика. Если найдут нарушения, закупку признают незаконной.
Обратиться в суд
К иску нужно приложить документы:
Суд рассмотрит дело и вынесет решение. Если оно будет в пользу поставщика, у заказчика будет 10 дней на подачу апелляции. Если он не оспорит решение суда, то должен выплатить всю сумму. За этим проследят служебные приставы.
Заказчик просрочил оплату. Суд постановил вернуть долг с пенями
Компания заключила контракты с детской больницей на поставку марли и ваты. Заказчик принял товар, но оплатил поставку частично: у поставщика остались накладные с печатью и подписью представителя заказчика.
Компания поставщика сначала отправила заказчику претензию. Но она не помогла, и поставщик обратился в суд с требованием о взыскании задолженности: 573 843,6 ₽ — за товар и 7841,25 ₽ — пени. Еще поставщик потребовал компенсацию за расходы на адвоката — 40 000 ₽ и госпошлину — 15 434 ₽. Всего 637 118,85 ₽.
Арбитражный суд рассмотрел все доводы поставщика и принял решение в его пользу: заказчик обязан погасить задолженность, пени и частично расходы на адвокатские услуги. В итоге поставщик получил 608 378,85 ₽.
Юристы Тинькофф Бизнеса разработали шаблон иска, который вы можете взять за основу, заполнить поля, отмеченные желтым, и направить в суд.
Как проверить добросовестность заказчика
Чтобы не попасть на заказчика, который не платит своим поставщикам, лучше проверить его перед участием в закупке.
Проверить заказчика можно по картотеке арбитражных судов. Если организация заказчика появлялась в судебных делах, это можно узнать на сайте «Электронного правосудия».
В поле «Участник дела» нужно вбить название организации, ее ИНН или ОГРН. Система найдет все дела, где фигурирует этот участник. Посмотрите, чего идет суд. Если заказчик — ответчик по заявлению о невыплате или просрочке оплаты, с ним лучше не связываться. Если же он, наоборот, истец или это дело не связано с выплатами по госзакупкам — ничего страшного, с ним можно работать.
Что делать, если заказчик задерживает оплату
Поможем получить оплату по контракту
Если вы клиент Тинькофф Бизнеса и заказчик задерживает оплату или не хочет платить, мы вам поможем. Наши юристы составят для вас:
Вам останется только распечатать и отправить документы.
Если заказчик по 44-ФЗ не принимает и не оплачивает контракт
Поставщик исполнил свои обязательства по контракту, заключенному в соответствии с законом 44-ФЗ. Однако заказчик не подписывает документы о приемке и не торопится производить оплату. Какие механизмы доступны исполнителю контракта для того, чтобы повлиять на заказчика?
Заказчик не закрывает сделку
Любой контракт или его отдельный этап должен быть завершен «закрывающими» документами, например, актом приема-передачи. Этот документ служит основанием для того, чтобы считать контракт исполненным и оплатить услуги поставщика.
44-ФЗ строго регламентирует порядок приемки, в том числе и сроки. На практике же можно столкнуться с тем, что по какой-то причине заказчик не подписывает документы.
Регистрация в ЕРУЗ ЕИС
С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.
Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:
Пример. Исполнитель оказывал заказчику услуги по обработке помещений. По условиям контракта он должен был уведомлять заказчика по e-mail или в письменной форме о предстоящей обработке. Однако на одном из объектов поставщик провел обработку без такого уведомления. В результате заказчик посчитал, что работа не была произведена, и отказался ее принимать.
Если заказчик не хочет подписывать документы о приемке, самое очевидное, что следует сделать — связаться с ним и выяснить, что происходит. Если он недоволен результатами исполнения контракта, он должен направить поставщику мотивированный отказ в приемке. Его форма не регламентирована, однако в обязательном порядке в нем должны быть перечислены конкретные нарушения, которые мешают приемке товара или услуги. Такой документ поставщик должен получить от заказчика до истечения срока, отведенного на приемку результата исполнения контракта.
Если поставщик получил подобный документ, он принимает решение о том, сможет ли исполнить требование заказчика и устранить выявленные нарушения. Но бывает, что подобного документа заказчик не направляет. В этом случае ничего не остается, кроме как писать ему претензию. То же самое поставщику придется делать и в случае, если он не согласен с выводами заказчика о нарушениях. Претензия составляется в свободной форме с изложением всех обстоятельств и фактов.
Если заказчик не идет на контакт
Самый лучший и безболезненный вариант — выяснить все и договориться. Однако удается это не всегда. Допустим, заказчик не реагирует на претензии и не сообщает, почему не желает подписывать документ о приемке. В таком случае следует подписать его со своей стороны и направить его почтовым отправлением заказчику. Если вновь нет никакой реакции, придется обращаться в арбитражный суд.
Заказчик не хочет платить
В статье 34 закона 44-ФЗ установлено, что госконтракт должен быть оплачен заказчиком в течение 30 дней с даты подписания документа о приемке. Если контракт исполнил субъект из числа СМП или СОНО, то срок оплаты сокращается до 15 дней. За задержку закачку предъявляется неустойка в соответствии с пунктом 5 статьи 34.
Итак, заказчик не платит. В этом случае поставщик действует по описанной выше схеме — пишет ему претензию. Если и после этого не поступает оплата, исполнитель контракта вправе обратиться в суд с тем, чтобы тот обязал заказчика произвести оплату.
Однако иногда могут помочь и некоторые механизмы досудебного разбирательства. Не стоит забывать, что заказчик по 44-ФЗ — структура, которая функционирует на бюджетные деньги. Поэтому довольно эффективным может стать обращение в вышестоящую организацию. Например, если контракт заключен со школой, то обратиться следует в региональное отделение Министерства образования. Нужно составить письменное обращение, в котором изложить все обстоятельства. А именно описать, что конкретный заказчик не оплачивает выполненный контракт, ссылаясь, допустим, на отсутствие в бюджете денежных средств. И попросить вышестоящий орган пояснить сложившуюся ситуацию и разобраться в ней.
Подобное обращение можно составить еще в 2 инстанции:
Таким образом, если заказчик не перечисляет деньги по контракту, у поставщика есть несколько способов воздействовать на него в досудебном порядке. Если же это не поможет, придется обращаться в арбитражный суд.
Когда заказчик отказывается платить. Арбитражная практика в госзаказе.
Нередко уже на этапе исполнения госконтракта стороны нарушают свои обязательства. Типичным нарушением со стороны государственного заказчика является задержка оплаты. Поставщики отстаивают свои права. Посмотрим, какие решения выносят суды в подобных случаях.
Нарушение сроков по исполнению денежных обязательств
Поставщик поставил заказчику товар согласно контракту, а заказчик медлит с оплатой, стараясь максимально отсрочить исполнение своих обязательств. Поставщик обратился в арбитражный суд, чтобы отстоять свои права и получить деньги.
Факт поставки товара государственному заказчику по контракту на сумму 6 011 365 руб. подтверждается товарными накладными и актом приема-передачи товара. Таким образом, обязательства заказчика по оплате полученного товара подтверждены документально.
В свою очередь, заказчиком допущено нарушение денежного обязательства по оплате задолженности. Поэтому, в соответствии с контрактом, поставщиком заявлены требования о взыскании пени за несвоевременную оплату товара.
Кроме этого, согласно контракта, срок возврата обеспечения определен в течение 10 дней с даты поставки товара, но не ранее даты окончания действия контракта.
При этом из материалов дела следует, что поставщик исполнил обязательство по поставке 24.04.2014, что подтверждается актом, срок действия контракта истек, однако заказчик возвратил обеспечение только 09.06.2014.
Таким образом, поставщиком также заявлены требования о взыскании пени за несвоевременный возврат обеспечения.
Суд удовлетворил все требования поставщика (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 января 2015 г. № 18АП-14989/2014).
Неправомерность отказа от оплаты
Между государственным заказчиком и организацией-поставщиком был заключен контракт на поставку товара для федеральных нужд.
Товар был поставлен в соответствии с условиями контракта, претензий к качеству нет, акты приемки подписаны.
Однако заказчик отказался оплатить товар, ссылаясь на уменьшение лимитов бюджетных обязательств и попытался расторгнуть контракт в одностороннем порядке.
При этом заказчик ранее не уведомлял поставщика об изменении своих финансовых возможностей и не приостанавливал приемку товара.
ФАС считает, что действия государственного заказчика неправомерны. Односторонний отказ от выполнения обязательств возможен только при существенном нарушении контракта другой стороной.
Кроме того, если акт государственного органа об уменьшении лимита бюджетных обязательств был принят после приемки товара, то заказчик не вправе ссылаться на данное обстоятельство как основание для отказа от оплаты.
Из материалов аналогичных судебных решений можно сделать вывод: если государственный заказчик не может доказать существенные нарушения поставщиком государственного контракта, связанные с качеством поставленного объекта закупки, то односторонний отказ от оплаты нельзя признать правомерным.
Ссылка заказчика на то, что ему был уменьшен лимит бюджетных обязательств, не может служить основанием для отказа в требованиях поставщиков — с заказчиков взыскиваются суммы оплаты поставленного товара, результата выполненной работы и оказанной услуги, а также и пени за просрочку (Постановление ФАС МО от 16.09.2011 № А40-73055/10-29-613).
На практике арбитражные суды соглашаются с подобными выводами ФАС.
Привязка срока оплаты к получению финансирования из бюджета неправомерна
Заказчик уведомил поставщика, что за поставленный товар он заплатит, когда сможет. Финансирование из бюджета затянулось на неопределенный срок. Поставщик был вынужден обратиться в суд.
Из конкурсной документации и текста контракта на поставку товаров следует, что срок оплаты поставленных товаров обусловлен получением заказчиком финансирования из бюджета.
Внимание! Заказчик не вправе обусловить срок оплаты получением финансирования по соответствующей статье бюджета, так как подобное условие не может являться согласованием срока оплаты.
ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 24.12.2009 по делу № А27-5495/2009 отмечает, что поступление денежных средств из бюджета на финансирование оплаты выполненных по муниципальному контракту работ не является событием, которое неизбежно должно наступить, что имело место в данном случае, и не является по смыслу ст. 190 ГК РФ согласованием срока оплаты.
Второй арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 29.09.2010 по делу № А31-3303/2010 указывает на то, что обязательство, возникающее из муниципального контракта, должно содержать конкретно определенное условие о сроке оплаты товара.
Требования поставщика были удовлетворены.
Выводы
Мы рассмотрели типичные ситуации, когда заказчик явно нарушает требования законодательства по исполнению своих обязательств по контракту. К сожалению, это достаточно распространенная практика.
В подобных случаях арбитражные суды однозначно встают на сторону поставщика, если он представляет подтверждающие документы, свидетельствующие о том, что он со своей стороны обязательства по контракту исполнил.
Будет ли создан реестр недобросовестных заказчиков, о котором уже давно говорят законотворцы, — покажет время. Такой реестр помог бы участникам госзакупок уже на этапе подготовки к участию в государственных тендерах избегать недобросовестных заказчиков. А пока — можно проводить мониторинг арбитражной практики в сфере госзакупок и общаться с коллегами на отраслевых встречах. Это облегчит работу поставщиков, подрядчиков и исполнителей в сфере государственных торгов.
Ольга Степанцева,
эксперт Контур.Школы
Подробнее об исполнении, изменении и расторжении государственного контракта вы узнаете из видеозаписи вебинара «Особенности исполнения и расторжения государственного контракта. Проведение экспертизы», Контур.Школа, лектор — тендерный эксперт О.А. Бируля.
Об участии в контрактной системе узнайте на онлайн-курсе.
Как не платить штраф в госзакупках
За поставку некачественного товара
В госзакупках заказчики обязаны привлекать поставщиков к ответственности за нарушение обязательств по контракту.
В статье расскажу, какая ответственность грозит за поставку товара ненадлежащего качества в госзакупках и как доказать, что поставщик не обязан платить штраф, если заменил товар.
Матчасть: госзакупки и ответственность по госконтрактам
Органам власти, государственным и муниципальным учреждениям для работы нужны услуги или товары со стороны: текстиль, продукты питания, услуги охраны и т. п. Но они не могут просто так взять и что-то купить или заказать у поставщика, который им больше понравился.
Например, больница планирует закупить средства индивидуальной защиты. Она пишет техзадание на закупку: что именно нужно, в каком количестве и когда. Определяет требования к поставщику и условия закупки, например преимущества для субъектов малого предпринимательства, ограничения для иностранных товаров. Затем публикует объявление о торгах на сайте госзакупок. Поставщики подают заявки, предлагают цену. Далее больница подводит итоги торгов и определяет победителя. С ним заказчик заключает контракт.
Выиграть тендер — это полдела. Контракт надо исполнить без нарушений, потому что штрафы в публичных закупках немаленькие. Многие поставщики на этом обжигаются.
В контракте фиксируются все важные требования, как в обычном договоре: что нужно сделать, когда, за сколько и на каких условиях. Контракт необходимо исполнить строго по этим требованиям. Например, если в заявке на тендер были указаны характеристики товара, то именно такой товар и нужно будет привезти.
В обычных сделках между компаниями, предпринимателями или гражданами стороны могут самостоятельно решать, как исполнять или изменять договор и какая ответственность грозит за его нарушение. В публичных закупках все гораздо строже: размеры неустойки определяет государство, а заказчики по закону обязаны привлечь поставщика к ответственности за нарушение условий контракта.
Дело в том, что при внутренней или внешней проверке заказчика контролирующие органы смотрят, как исполнялся контракт. Внутренняя проверка — значит, вышестоящей организацией. Например, закупку товаров для московского лицея будет проверять Департамент образования и науки города Москвы. Внешняя — это, например, проверка органами прокуратуры или органами финансового контроля: федеральным казначейством, местными и региональными органами контроля.
Контролеры проверяют, как заказчик принимал товар, оценивают результат работ. Смотрят, соответствуют ли товары или работы условиям контракта, требовал ли заказчик от контрагентов неустойку за нарушение контракта. Если нет, то контролеры в акте проверки напишут, что заказчик нарушил закон о госзакупках: не привлек поставщика к ответственности.
Ответственного за исполнение контракта работника привлекут к дисциплинарной ответственности или лишат премии, а самой организации выдадут предписание привлечь поставщика к ответственности.
Какая ответственность грозит поставщику. Если поставщик срывает контракт, заказчик вправе:
Исключение в 2020 году
Из-за ограничительных мер в связи с пандемией коронавируса поставщики и исполнители могут избежать ответственности.
Госорганы признали, что ограничительные меры считаются форс-мажором. Если из-за этих мер срывается контракт, поставщики и исполнители могут списать неустойку. Но есть нюансы — подробнее об этом Т—Ж уже писал.
п. 9 ст. 34 ФЗ № 44-ФЗ — можно ссылаться на пандемию
Списать неустойку могут не только из-за форс-мажора. Если обязательства по контракту будут полностью исполнены в 2020 году, то неустойку тоже спишут. Условия такого списания установило правительство. Например, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек не превышает 5% цены контракта, заказчик спишет штрафы и пени. Причем для заказчика это обязанность, а не право.
Штрафы и пеня
В статье речь пойдет о штрафах и пенях по контракту, поэтому подробно расскажу, в каких именно случаях заказчик может их начислить.
Штрафы. За неисполнение или ненадлежащее исполнение контракта придется заплатить штраф. Систему штрафов в госзакупках определяет правительство.
Для расчета штрафа обязательства поставщиков и исполнителей делят на две группы:
Еще бывают случаи, когда штраф считают не от цены контракта, а от его начальной максимальной цены. Это цена, которую заказчик определяет до закупки, чтобы не купить товар, работы или услуги дороже их рыночной стоимости. Участники закупки могут предложить свои цены, но не выше этой начальной. Такой механизм позволяет бороться с завышением цен в госзакупках.
Штраф считают от начальной максимальной цены контракта, когда торги после снижения до нуля пошли на повышение. По итогам таких торгов победитель не только поставит товар, но еще и заплатит заказчику за это.
Если по итогам торгов на повышение предложенная победителем цена будет ниже начальной максимальной цены контракта, то штраф будут считать в процентах от начальной цены. Если же цена контракта будет выше начальной максимальной цены, то штраф будут считать от итоговой цены контракта.
Пени. Пеня — это другой вид неустойки. В отличие от штрафа она начисляется не за нарушение контракта, а за просрочку исполнения обязательства — нарушение сроков поставки товара, выполнения работ или оказания услуг. То есть если поставщик не привез груши или привез гнилые, его оштрафуют. А если он привез хорошие груши, но позже срока по контракту — начислят пеню.
Размер пени — 1/300 ключевой ставки Банка России за каждый день просрочки от стоимости неисполненного вовремя обязательства.
Размер пени за день просрочки составит:
800 000 Р × 1/300 × 5,5% = 146,67 Р
За 10 дней просрочки:
146,67 Р × 10 дней = 1466,7 Р
Если же груши оказались гнилые, то за просрочку поставки хороших груш заказчик тоже насчитает пеню. А если поставщик так и не заменит груши, то и штраф.
Заказчики часто требуют от поставщика уплаты и штрафов, и пени, даже если поставщик в итоге привез товар. Это неправильно. В нашем примере, если поставщик все-таки поставит хорошие груши, пусть и с просрочкой, штраф он платить не должен — только пени.
Именно такую ошибку допустил заказчик контракта на поставку мягкого инвентаря, когда пытался взыскать с поставщика одновременно штрафы и пени за поставку товаров ненадлежащего качества.
Вот как поставщику удалось добиться справедливости и не уплачивать лишние штрафы.
Нарушение сроков оплаты по контракту 44-ФЗ
Антикризисное предложение до 07 декабря
Нарушение сроков оплаты по контракту 44-ФЗ: варианты ошибок и ответственность
При обнаружении несоответствий в этой статье оставьте оставьте заявку и получите скидку 30% на любой курс по госзакупкам
Из этой статьи вы узнаете:
Нарушение сроков оплаты по контракту 44-ФЗ является довольно распространенным явлением. Многие заказчики используют различные ухищрения, чтобы отсрочить оплату или не производить ее вовсе. Несмотря на то, что уже три года действуют нормы, регламентирующие сроки и порядок оплаты по контракту, количество разбирательств не уменьшается.
Иногда причинами таких нарушений бывают ситуации, в которых у заказчика сменяется руководство, и чтобы разобраться с делами, ему нужно время. Чаще же сторона заказчика намеренно саботирует оплату. В нашей статье мы расскажем, какими уловками пользуются недобросовестные заказчики и какая ответственность предусмотрена за это.
Распространенные нарушения сроков оплаты по контракту
1. Несоблюдение установленного законом 15-дневного срока расчетов с СМП.
В законе 44-ФЗ в части 8 статьи 30 прописано, что если исполнитель контракта является субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, то после приемки товара или работ заказчик обязан оплатить их максимум через 15 дней. Та же самая норма содержится в части 13.1 статьи 34, где речь идет о содержании контракта. Данное положение введено относительно недавно, поэтому заказчики нередко допускают нарушение сроков оплаты по контракту по 44-ФЗ.
В качестве примера можно привести решение УФАС по Республике Коми от 27 июня 2017 № 04-02/6130. Объектом государственного контракта были ремонтные работы. По условиям закупки в ней участвовали малые предприятия и СОНО. В тексте контракта заказчик указал, что срок оплаты по нему составляет один месяц с момента приемки выполненных работ. Контрольные органы отметили это как нарушение.
2. Привязка расчета по контракту к наличию денег в бюджете.
Например, в одном из контрактов были предусмотрены следующие условия:
Данное дело рассматривалось Иркутским УФАС. По нему было вынесено решение № 1021 от 9 октября 2017 года, в котором указано, что подобные условия оплаты работ по контракту, когда перечисление последней суммы исполнителю привязано к наличию средств в бюджете, являются неправомерными. Все закупки прописаны в плановых в документах и основаны на утвержденных суммах бюджета. Оплата по контрактам осуществляется в пределах доведенных лимитов. Если эти деньги отсутствуют, то заказчик не может ни планировать, ни проводить закупку.
3. Привязка срока оплаты к каким-либо событиям, помимо подписания акта приемки.
В части 13.1 статьи 34 закона 44-ФЗ сказано, что срок оплаты работ по контракту должен отсчитываться от даты подписания акта приемки. При этом не имеют значения никакие характеристики ТРУ.
Пример. По данному нарушению сроков оплаты по контракту 44-ФЗ разбирательство проводилось Тамбовским УФАС. Предметом контракта был ремонт дорожного полотна, исполнитель выбирался через аукцион. В условиях контракта было предусмотрено следующее:
В решении от 6 сентября 2017 № РЗ-332/17 комиссия ФАС признала неправомерным привязку срока оплаты к дате ввода в эксплуатацию дороги.
4. Исчислять срок оплаты в единицах, отличных от календарных дней.
Пример. Составляя проект контракта, заказчик применил следующую формулировку: расчет за выполненные подрядные работы осуществляется в течение 30 банковских дней с даты подписания приемочного акта. Данное дело рассматривалось Белгородским УФАС, который в решении от 18 сентября 2017 года № 363-17 Т сделал заключение о нарушении сроков оплаты по контракту по 44-ФЗ на основании того, что предусмотренный заказчиком период превышает установленный законом.
Но это не всегда так. Понятие «банковский день» можно трактовать по-разному. При возникновении вопросов участнику следует уточнить у заказчика, что именно он подразумевает под банковским днем. Часто это все тот же календарный, соответственно, нарушения не будет. Но все-таки в договорах не следует использовать никаких прочих формулировок.
5. Привязка оплаты по контракту к дате получения средств заказчиком.
Иногда в контрактах можно встретить и такие положения, когда заказчик устанавливает срок оплаты в зависимости от того, когда он сам получит деньги. ФАС считает, что в данном случае возникает нарушение сроков оплаты по контракту по 44-ФЗ.
Пример. Предметом закупки были работы по ремонту кровли. Относительно сроков оплаты заказчик прописал в проекте, что расчет будет произведен в течение 10 банковских дней с момента поступления денег на его счет, установив при этом окончательную расчетную дату – 31 декабря текущего года. В решении Марийского УФАС от 16 ноября 2017 № 02-02/57-17 по данному делу было указано, что является незаконной подобная установка момента отсчета срока оплаты.
6. Не является нарушением сроков оплаты по контракту 44-ФЗ, если в условиях договора предусмотрено, что окончательный расчет производится после выплаты неустойки.
Пример. Предмет контракта – работы по благоустройству придомовой территории. Контрактом были предусмотрены следующие условия оплаты: окончательный расчет производится после того, как подрядчик выплатит всю неустойку, если таковая будет начислена. А также было учтено стандартное требование закона об оплате в течение 30 дней после приемки работ.
Исполнитель не согласился с данным пунктам, посчитав его нелегитимным. Разбирательство проводилось Мурманским УФАС. В его решении от 14 августа 2017 года № 06-10/17-225 было указано, что заказчик вправе выдвинуть подобные требования в качестве дополнительных к основному тридцатидневному сроку по расчету,
Ответственность за нарушение сроков оплаты по контракту 44-ФЗ
Любой контракт (ч. 13 ст. 34 44-ФЗ) обязательно должен содержать условия расчета за выполненную поставку/работу – сроки, порядок. При этом одновременно необходимо прописать регламент проверки качества и количества поставки, комплектности и пр., то есть тех параметров, которые позволяют судить о полноте исполнения контракта. Также в тексте договора нужно указать, каким образом оформляется приемка товаров/работ.
Соответственно, заказчик обязан соблюдать порядок расчетов за выполненную работу, предусмотренный договором. При нарушении сроков оплаты по контракту по 44-ФЗ на основании ч. 5 ст. 34 покупатель несет ответственность, так же как и в других случаях неисполнения обязательств. У подрядчика есть право требовать выплаты неустоек, если заказчик не соблюдает условия контракта. За просрочку предусмотрена санкция в виде пени, которая начинает начисляться на следующий день после установленной в договоре даты расчета.
Но в контрактной системе нередки случаи злоупотреблений со стороны заказчика, когда он допускает нарушение сроков оплаты по контракту по 44-ФЗ.
Законодатели с целью борьбы с подобной практикой внесли изменения в закон 44-ФЗ. Речь идет об издании Федерального закона от 01.05.2017 № 83-ФЗ «О внесении изменений в статьи 30 и 34 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». В соответствии с этим нормативным актом в ст. 34 появилась часть ч. 13.1, которая устанавливает в общем случае тридцатидневный срок платы поставки товара или исполнения работы (либо отдельных этапов контракта) после подписания соответствующего акта приемки (ч. 7 ст. 94).
Для некоторых категорий подрядчиков, в частности СМП и СОНКО (ч. 8 ст. 30 44-ФЗ), установлены иные сроки для оплаты по факту исполнения контракта. А также особый регламент в этой части предусмотрен для заказов в сфере обороны и безопасности страны.
С целью повышения дисциплины заказчиков при оплате контрактов ужесточены санкции за нарушения в данной сфере. С принятием Федерального закона от 26.07.2017 № 189-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях в части установления административной ответственности должностных лиц заказчика за нарушение срока и порядка оплаты товаров (работ, услуг) при осуществлении закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в данном кодексе появилась статья 7.32.5.
Теперь к заказчикам, допускающим нарушение сроков оплаты по контракту, установленных ч. 13.1 ст. 34 44-ФЗ, применяются денежные санкции. Должностное лицо, ответственное за несвоевременную оплату поставки ТРУ, перечисление аванса в соответствии с государственным или муниципальным контрактом, будет оштрафовано на сумму от 30 000 до 50 000 руб. Если специалист повторно признается виновным по ч. 1 ст. 7.32.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях, то его дисквалифицируют на период 1-2 года.
Что считается административным правонарушением? В ч. 1 ст. 2.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях таковым признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, подпадающее под положения настоящего нормативного акта. Раздел II Кодекса РФ об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность для юридических лиц.
Виновность юридического лица признается в том случае, если доказано, что у него была возможность придерживаться норм закона, но несмотря на это им были допущены нарушения и не было сделано все зависящее, чтобы остаться в правовом поле.
Должностное лицо привлекается к административной ответственности в соответствии со ст. 2.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях в том случае, если им были допущены нарушения в результате пренебрежения служебными обязанностями. Должностным лицом в данном случае является сотрудник учреждения, на которого постоянно или временно возложены специальные полномочия по осуществлению функции представителя власти.
Таким образом, должностное лицо вправе организовывать деятельность иных лиц, не являющихся его подчиненными по службе, оно выполняет управленческие и хозяйственные функции в структурах власти различного уровня, в Вооруженных Силах, других войсках и воинских формированиях РФ.
Порядок привлечения заказчика к ответственности за нарушения сроков оплаты по контракту
За нарушение сроков оплаты по контракту по 44-ФЗ, как и за прочие случаи несоблюдения законодательства, контрактный управляющий привлекается к административной ответственности, для чего существует определенный механизм.
Данные вопросы находятся в компетенции территориальных подразделений ФАС России (ст. 28.3 и 23.66 Кодекса РФ об административных правонарушениях). Созданные ими комиссии рассматривают дела об административных правонарушениях и выносят соответствующие решения с применением санкций по ч. 1 ст. 7.32.5 указанного кодекса.
При выявлении фактов несоблюдения закона необходимо написать заявление в орган ФАС того региона, где зарегистрирован заказчик. В документе следует изложить просьбу о возбуждении дела об административном правонарушении, обосновав ее описанием сложившейся ситуации.
Но предварительно желательно взвесить все обстоятельства дела, чтобы убедиться в истинности вашей позиции. Для этого стоит получить консультацию у компетентного юриста, работающего в данной сфере. Ведь может случиться так, что вы неверно оцениваете положение дел либо допустили какую-то ошибку при составлении обращения. Последствием этого будет то, что заявление вернут, а заказчик получит повод укрепить свои позиции.
Когда ФАС получает подобную жалобу, то возбуждается дело об административном правонарушении, которое обычно предваряется расследованием. В рамках этого дела комиссия антимонопольной службы будет разбираться в обстоятельствах конкретной закупки. При этом заслушиваются мнения обеих сторон.
У ФАС есть право отказать в возбуждении дела об административном правонарушении. Если вы с этим не согласны, придется отстаивать свою позицию в арбитражном суде.
Конечно, заранее нельзя спрогнозировать исход разбирательства. На то, привлекут ли к ответственности заказчика в соответствии с указанной статьей, влияет много разных обстоятельств.
После рассмотрения дела комиссия ФАС может не выявить состава административного правонарушения и прекратить производство. Если вы с этим не согласны, то также придется обращаться в арбитражный суд.
Если в отношении должностного лица заказчика возбуждено дело об административном правонарушении по факту неисполнения условий контракта, то инициатору будет значительно проще запустить процедуру привлечения заказчика к гражданско-правовой ответственности и взыскать причитающиеся пени и штрафы.
Помимо прочего, начатое производство об административном правонарушении с большой долей вероятности поможет решить спорные вопросы, не доводя дело до суда.
Пути снижения штрафа, полученного за нарушения
Если размер штрафа, положенный должностному лицу за административное правонарушение, составляет минимально 50 000 руб., то привлеченное к ответственности лицо вправе ходатайствовать о его снижении. Но сумма санкции не может быть уменьшена более чем на 50 % от минимума, предусмотренного соответствующей статьей (ч. 2.2, 2.3 ст. 4.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях). То есть виновному придется заплатить штраф не меньше 25 000 руб.
Что касается юридического лица, то сумма штрафов намного выше, но также существует возможность их снижения, но только в том случае, если конкретная статья предусматривает штрафы от 100 000 руб. Уменьшить выплату допускается не более чем на 50 % от минимальной, предусмотренной соответствующей статьей (ч. 3.2, 3.3 ст. 4.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях).
Решение об уменьшении штрафной санкции может принять судья, орган или должностное лицо в рамках рассмотрения:
Вышеуказанные нормы содержатся в ч. 2.2 и 3.2 ст. 4.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Рекомендация. У привлекаемого по административному делу лица есть право оспаривать ответственность и просить о снижении санкции. При этом следует обязательно ссылаться на законодательные нормы и правоприменительную практику, в частности ст. 4.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях и позицию Конституционного суда РФ из постановления от 25 февраля 2014 года № 4-П.
В указанном постановлении Конституционного суда РФ содержится подтверждение возможности снизить штраф на 50 %, если минимально предусмотренный статьей его размер составляет 100 000 руб.