на что указывает привязка коллизионной нормы

Коллизионно-правовые нормы

1. Коллизионная норма — это норма права, которая позволяет определить, право какого государства подлежит применению к частноправовым отношениям, осложненным иностранным элементом.

Коллизионная норма имеет свою, отличную от других норм права, структуру и состоит из объема и привязки. Объем — это часть коллизионной нормы, указывающая на те отношения, к которым норма применяется. Так, в п. 2 ст. 1197 ГК объем нормы следующий: «Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным». Привязка — часть коллизионной нормы, которая определяет, право какого государства следует применить к отношениям (компетентное право). В п. 2 ст. 1197 ГК привязка следующая: «Подчиняется российскому праву».

2. Коллизионные нормы можно классифицировать по различным основаниям.

Односторонней называется коллизионная норма, привязка которой указывает на применение правовой системы конкретного государства. Например, п. 2 ст. 1195 ГК: «Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным (физического лица) законом является российское право».

Двусторонней (многосторонней) коллизионной является норма, которая не называет компетентное право, но определяет его через указание на конкретные фактические обстоятельства. Например, п. 4 ст. 1209 ГК «Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество». Отсюда следует, что потенциально это может быть право любого государства, однако применить следует именно право той страны, где находится недвижимость.

Альтернативные коллизионные нормы содержат несколько вариантов для выбора права, закрепленных законодателем в самой норме. Так, согласно п. 1 ст. 1221 ГК к требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатка товара, работы или услуги, может применяться либо право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда, право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший, или же право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар. При этом выбор права принадлежит потерпевшему.

Кумулятивные нормы (от лат. cumulo — накапливаю). В этом случае речь идет о возможности применения вначале права одного государства, и если это не приводит к должному результату, то затем и другого. Например, п. 2 ст. 1224 ГК указывает, что форма завещания определяется «по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания…». Однако далее п. 2 ст. 1224 ГК предусматривает дополнительную возможность для признания завещания действительным, поскольку определено, что форма завещания может соответствовать праву места составления завещания или требованиям российского права.

Диспозитивные коллизионные нормы закрепляют возможность выбора права сторонами правоотношений. Так, сторонам договора при заключении договора или в последующем предоставляется право выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору ( п. 1 ст. 1210 ГК).

К императивным коллизионным нормам относятся нормы, не позволяющие сторонам самим выбрать применяемое право. Примером такой нормы может служить п. 2 ст. 1213 ГК: «К договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право».

3. Основные типы коллизионных привязок (формулы прикрепления). Коллизионные привязки можно объединить в группы, именуемые еще формулами прикрепления. Среди них выделают личный закон, закон места нахождения имущества, места совершения акта, закон характерного исполнения, закон наиболее тесной связи и др.

Личный закон применяется для определения правового положения физических и юридических лиц. Личный закон физических лиц подразделяется на закон гражданства и закон места жительства. Закон гражданства — коллизионная привязка, в силу которой применяется право того государства, гражданином которого является физическое лицо, а закон места жительства обязывает к применению права страны, на территории которой лицо проживает. Личный закон используется для определения право- и дееспособности, объема и характера личных неимущественных прав, в том числе в семейном праве, и в некоторых иных случаях.

Закон места нахождения вещи используется преимущественно при решении вопросов, связанных с вещными правами. По общему правилу право собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится, что нашло закрепление в ст. ст. 1205 — 1207 ГК.

Закон места совершения акта включает в себя несколько «родственных» вариантов — закон места совершения договора, закон места совершения брака, закон места заключения сделки, закон места выдачи доверенности, составления завещания и т.д. — и применяется для определения права, подлежащего применению к обязательствам и в некоторых других случаях. Для определения права, регулирующего деликтные обязательства, наиболее распространенной коллизионной привязкой является закон места причинения вреда ( ст. 1219 ГК).

Закон характерного исполнения означает, что к отношениям следует применять право той страны, представитель которой осуществляет исполнение, определяющее суть договора. В ст. 1211 ГК данная привязка закреплена следующим образом: «…к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора». При этом установлено, что стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для договора купли-продажи, является продавец, а для договора аренды — арендодатель и т.п. Не случайно данный тип привязки еще именуют «закон страны продавца».

Закон наиболее тесной связи означает, что к отношению должно применяться право той страны, с которой оно наиболее тесно связано. Указанный тип привязки закреплен в ст. 1186 ГК, где сказано, что при невозможности определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Закон флага. Коллизионная норма с такой привязкой есть в ст. 415 КТМ, согласно которой право собственности и другие вещные права на судно, включая возникновение, переход и прекращение таких прав, определяются по праву того государства, под флагом которого ходит судно.

Закон суда. Суть данной формулы в том, что суд при определенных ситуациях, например при невозможности установить содержание иностранного права, может применить материальное право своего государства, т.е. государства, на территории которого осуществляется судебное разбирательство ( ст. 1191 ГК).

Источник

На что указывает привязка коллизионной нормы

При разрешении споров, осложненных иностранным элементом, суды применяют нормы Конституции Российской Федерации, общепризнанные принципы и нормы международного права, нормы международных договоров и акты международных организаций, внутригосударственные нормы права Российской Федерации и права других государств (иностранное право), обычаи, признаваемые в Российской Федерации.

2. Приведенный в пункте 1 статьи 1186 ГК РФ перечень иностранных элементов (иностранный субъект правоотношения, иностранный объект правоотношения) не является исчерпывающим. В качестве иностранного элемента в том числе может также рассматриваться совершение за границей действия или наступление события (юридического факта), влекущего возникновение, изменение или прекращение гражданско-правового отношения.

Равным образом согласно пункту 1 статьи 1 Конвенции о договоре международной дорожной перевозки грузов (заключена в г. Женеве 19 мая 1956 года) эта конвенция применяется ко всякому договору дорожной перевозки грузов за вознаграждение посредством транспортных средств, когда место погрузки груза и место доставки груза, указанные в контракте, находятся на территории двух различных стран, из которых, по крайней мере, одна является участницей Конвенции. Применение Конвенции не зависит от местожительства и национальной принадлежности заключающих договор сторон.

Таким образом, применение Конвенции о договоре международной дорожной перевозки грузов 1956 года и Монреальской конвенции 1999 года возможно в том числе к договору международной перевозки, сторонами которого (грузоотправитель или пассажир и перевозчик) являются российские физические и юридические лица.

3. Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается (пункт 3 статьи 1186 ГК РФ).

4. Если коллизионные нормы об определении применимого права предусмотрены международным договором Российской Федерации (например, многосторонним или двусторонним договором об оказании правовой помощи), суд руководствуется нормами международного договора.

5. При наличии в российском законодательстве специальных коллизионных норм по определенным вопросам следует применять такие специальные коллизионные нормы. Например, специальные коллизионные нормы содержатся в разделе VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» СК РФ, главе XXVI «Применимое право» КТМ РФ. Вместе с тем суд применяет положения раздела VI «Международное частное право» ГК РФ, если в соответствующем специальном законодательном акте отсутствуют нормы, регулирующие общие положения коллизионного права (статья 4 СК РФ, пункт 2 статьи 1 КТМ РФ).

7. Если иное не предусмотрено законом, в частности пунктом 2 статьи 1187 ГК РФ, толкование юридических понятий для целей определения применимой коллизионной нормы осуществляется в соответствии с российским правом, даже если применимая коллизионная норма впоследствии указывает на иностранное право (пункт 1 статьи 1187 ГК РФ). Например, само по себе то обстоятельство, что в праве соответствующего иностранного государства нормы о сроках исковой давности и порядке их исчисления относятся к процессуальному праву, не является основанием для неприменения положений статьи 1208 ГК РФ об определении права, подлежащего применению к исковой давности, поскольку в соответствии с российским правом исковая давность квалифицируется в качестве материально-правового института.

В силу исключения, установленного статьей 1205 и подпунктом 1 статьи 1205.1 ГК РФ, принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где эта вещь находится.

Положения статьи 1187 ГК РФ о квалификации юридических понятий применяются исключительно для целей толкования юридических понятий в российских коллизионных нормах. После определения применимого права на основании соответствующей коллизионной нормы суд осуществляет толкование применимых норм иностранного права, руководствуясь правилами статьи 1191 ГК РФ об установлении содержания норм иностранного права.

Толкование юридических понятий в коллизионных нормах международных договоров осуществляется в соответствии с разделом 3 части 3 Венской конвенции 1969 года.

8. По смыслу статьи 1188 ГК РФ, если коллизионная норма позволяет определить в качестве применимого права конкретную правовую систему страны с множественностью правовых систем, то отношение регулируется нормами такой правовой системы. Например, если в соответствующей стране действует несколько правовых систем в различных административно-территориальных образованиях и коллизионная норма законодательства Российской Федерации содержит отсылку к праву места жительства физического лица, то правоотношение регулируется правом административно-территориального образования, в котором указанное физическое лицо постоянно или преимущественно проживает.

Если же коллизионная норма содержит коллизионную привязку, которая не позволяет определить применимое право конкретного административно-территориального образования страны с множественностью правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом страны с множественностью правовых систем. Например, если коллизионная норма законодательства Российской Федерации содержит привязку к праву гражданства физического лица, подлежащее применению право конкретного административно-территориального образования определяется в соответствии с коллизионными нормами страны, гражданином которого является это физическое лицо. Если в этом случае применимое право невозможно определить в соответствии с нормами страны с множественностью правовых систем, подлежит применению правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

9. Если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или законом, отсылка коллизионной нормы Российской Федерации к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны, поэтому суду следует применять соответствующее иностранное право, даже если содержащиеся в нем коллизионные нормы указывают на применение российского права (обратная отсылка) или права другого иностранного государства (отсылка к праву третьей страны) (пункт 1 статьи 1190 ГК РФ).

10. Суд применяет к спорным правоотношениям российские нормы непосредственного применения независимо от того, каким правом регулируется это отношение в силу соглашения сторон о выборе применимого права или коллизионных норм (статья 1192 ГК РФ).

Судам следует учитывать, что не любая императивная норма в значении статьи 422 ГК РФ является нормой непосредственного применения.

К нормам непосредственного применения по смыслу статьи 1192 ГК РФ относятся только такие императивные нормы, которые вследствие указания в них самих или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. Императивная норма права имеет особое значение и относится к нормам непосредственного применения, если она имеет своей основной целью защиту публичного интереса, связанного с основами построения экономической, политической или правовой системы государства. Например, к числу норм непосредственного применения относятся положения российского законодательства, устанавливающие ограничения оборотоспособности определенных объектов гражданских прав (в частности, на приобретение иностранными лицами в предусмотренных законом случаях земельных участков, акций и долей в уставных капиталах определенных хозяйственных обществ и др.), определяющие обстоятельства, препятствующие заключению брака иностранным гражданином на территории Российской Федерации (статья 14, пункт 2 статьи 156 СК РФ). В силу прямого указания закона к числу норм непосредственного применения относятся положения пункта 2 статьи 414 КТМ РФ, согласно которым наличие соглашения сторон о выборе применимого права не может повлечь устранение или уменьшение ответственности, которую в соответствии с КТМ РФ перевозчик должен нести за вред, причиненный жизни или здоровью пассажира, утрату или повреждение груза и багажа либо просрочку их доставки.

В части, не урегулированной нормами непосредственного применения, не исключается применение к спорным правоотношениям права, определенного в соответствии с соглашением сторон о выборе применимого права или коллизионными нормами.

11. Суд обязан применить российскую норму непосредственного применения, если сфера действия такой нормы охватывает спорное правоотношение (пункт 1 статьи 1192 ГК РФ).

В то же время суд может принять во внимание иностранную норму непосредственного применения в зависимости от критериев, перечисленных в пункте 2 статьи 1192 ГК РФ (наличие тесной связи между страной, принявшей соответствующую норму непосредственного применения, и спорным правоотношением; учет назначения и характера таких норм, а также последствий их применения или неприменения). При этом суд обязан отказать в применении иностранной нормы непосредственного применения, если ее назначение и характер несовместимы с основами правопорядка (публичным порядком) Российской Федерации, затрагивают суверенитет или безопасность Российской Федерации, нарушают конституционные права и свободы российских граждан и юридических лиц.

12. В исключительных случаях суд не применяет норму иностранного права, подлежащую применению в силу соглашения сторон о выборе применимого права, коллизионных норм международных договоров или законов Российской Федерации, если последствия применения такой иностранной нормы явно противоречат публичному порядку Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом (часть первая статьи 1193 ГК РФ, статья 167 СК РФ).

Отсутствие в российском праве норм или правовых институтов, аналогичных нормам или правовым институтам применимого иностранного права, само по себе не является основанием для применения оговорки о публичном порядке.

13. При рассмотрении споров, вытекающих из отношений, осложненных иностранным элементом, судам следует разграничивать сферу действия права, подлежащего применению к договору или иному правоотношению (например, пункт 1 статьи 1215 ГК РФ), и сферу действия иных специальных коллизионных норм, в том числе личного закона физического и юридического лица, права, подлежащего применению к вещным правам, права, подлежащего применению к отношениям представительства (пункт 2 статьи 1215 ГК РФ).

Источник

Структура и содержание коллизионных норм

Коллизионная норма представляет собой норму определения права, а именно право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема; коллизионной привязки.

Объем коллизионной нормы (гипотеза) – указание вида частноправовых отношений с иностранным элементом, к которому применимы эти нормы. Определяет условия, при которых эта норма применяется.

Коллизионная привязка (диспозиция) – указание на право страны (правовую систему), подлежащее применению к данному виду правоотношений. Также указывает на юридические последствия, которые наступают при возникновении данного частноправового отношения, осложненного иностранным элементом.

Третий элемент коллизионной нормы, т. е. ее санкция, лежит в сфере частного права, которое было выбрано.

Существуют следующие критерии классификации коллизионных норм.

Совокупность коллизионных норм внутренних и договорных того или иного государства составляет коллизионное право этого государства.

Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению в Российской Федерации, определена в ст. 1187 Гражданского кодекса, которая гласит, что при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

Источник

КОЛЛИЗИО́ННАЯ ПРИВЯ́ЗКА

Том 14. Москва, 2009, стр. 500

Скопировать библиографическую ссылку:

КОЛЛИЗИО́ННАЯ ПРИВЯ́ЗКА, струк­тур­ная часть кол­ли­зи­он­ной нор­мы, со­дер­жа­щая ука­за­ние на пра­во, под­ле­жа­щее при­ме­не­нию к ча­ст­но­пра­во­вым от­но­ше­ни­ям, ос­лож­нён­ным ино­стран­ным эле­мен­том. При­вяз­ка од­но­сто­рон­ней кол­ли­зи­он­ной нор­мы со­дер­жит пря­мое пред­пи­са­ние о при­ме­не­нии пра­ва сво­его го­су­дар­ст­ва. При­вяз­ка дву­сто­рон­ней нор­мы ука­зы­ва­ет на при­ме­ни­мое пра­во с по­мо­щью фор­му­лы при­кре­п­ле­ния – об­ще­го пра­ви­ла, ос­но­ван­но­го на аб­ст­ракт­ных при­зна­ках (кол­ли­зи­он­ных прин­ци­пах), по­зво­ляю­щих в за­ви­си­мо­сти от фак­тич. об­стоя­тельств кон­крет­но­го де­ла оп­ре­де­лить, пра­во ка­кой стра­ны ком­пе­тент­но ре­гу­ли­ро­вать ча­ст­но­пра­во­вые от­но­ше­ния. Так, ес­ли на­след­ст­вен­ные от­но­ше­ния оп­ре­де­ля­ют­ся по пра­ву стра­ны, где на­сле­до­да­тель имел по­след­нее ме­сто жи­тель­ст­ва (ст.1224 ГК РФ), то в за­ви­си­мо­сти от фак­тич. об­стоя­тельств – ме­сто жи­тель­ст­ва на­сле­до­да­те­ля в мо­мент смер­ти в Рос­сии или за ру­бе­жом – бу­дет при­ме­нять­ся рос. или иностр. пра­во кон­крет­но­го го­су­дар­ст­ва. Сре­ди фор­мул при­кре­п­ле­ния наи­бо­лее из­вест­ны сле­дую­щие. Лич­ный за­кон фи­зи­че­ско­го ли­ца (lex personalis) при­ме­ня­ет­ся при ре­гу­ли­ро­ва­нии пра­во­от­но­ше­ний с уча­сти­ем гра­ж­дан го­су­дар­ст­ва, ино­стран­цев, лиц без гра­ж­дан­ст­ва. В за­ви­си­мо­сти от фор­мы свя­зи ли­ца с го­су­дар­ст­вом име­ет две раз­но­вид­но­сти: за­кон гра­ж­дан­ст­ва (lex patriae, lex nationalis), оз­на­чаю­щий при­ме­не­ние пра­ва го­су­дар­ст­ва, гра­ж­да­ни­ном ко­то­ро­го яв­ля­ет­ся это ли­цо, и за­кон мес­та жи­тель­ст­ва (lex domicilii), тре­бую­щий при­ме­не­ния пра­ва го­су­дар­ст­ва, на тер­ри­то­рии ко­то­ро­го ли­цо про­жи­ва­ет (в Рос­сии при­ме­ня­ют­ся обе фор­мы). Лич­ный за­кон юри­ди­че­ско­го ли­ца (lex societatis) оз­на­ча­ет при­ме­не­ние пра­ва го­су­дар­ст­ва по од­но­му из 3 кри­те­ри­ев ли­бо по их со­во­куп­но­сти: мес­та уч­ре­ж­де­ния (ре­ги­ст­ра­ции), мес­та на­хо­ж­де­ния адм. цен­тра, мес­та осн. хозяйств. дея­тель­но­сти (в Рос­сии в гра­ж­дан­ско-пра­во­вой сфе­ре при­ме­ня­ет­ся пра­во стра­ны, где уч­ре­ж­де­но юри­дич. ли­цо). За­кон мес­та на­хо­ж­де­ния ве­щи (lex rei sitae) ус­та­нав­ли­ва­ет, что ре­шаю­щим для оп­ре­де­ле­ния пра­во­во­го по­ло­же­ния как не­дви­жи­мо­го, так и дви­жи­мо­го иму­ще­ст­ва яв­ля­ет­ся пра­во стра­ны, на тер­ри­то­рии ко­то­рой на­хо­дит­ся вещь, яв­ляю­щая­ся объ­ек­том ча­ст­но­пра­во­вых от­но­ше­ний. За­кон мес­та со­вер­ше­ния ак­та (lex loci actus) име­ет раз­ли­чия в за­ви­си­мо­сти от ви­да ак­та: за­кон мес­та со­вер­ше­ния до­го­во­ра (lex loci contractus) оз­на­ча­ет при­ме­не­ние пра­ва стра­ны, где со­вер­шён этот до­го­вор; за­кон мес­та со­вер­ше­ния бра­ка (lex loci celebrationis) тре­бу­ет при­ме­не­ния пра­ва стра­ны, где за­клю­чён брак; за­кон мес­та при­чи­не­ния вре­да (lex loci delicti com­missi) пред­пи­сы­ва­ет при­ме­не­ние пра­ва стра­ны, где при­чи­нён вред, и др. Ав­то­но­мия во­ли (lex voluntatis) до­пус­ка­ет при­ме­не­ние пра­ва, ко­то­рое вы­бе­рут сто­ро­ны – уча­ст­ни­ки ча­ст­но­пра­во­во­го от­но­ше­ния. За­кон стра­ны про­дав­ца (lex loci venditoris) оз­на­ча­ет при­ме­не­ние пра­ва стра­ны, с ко­то­рой свя­за­ны (по кри­те­рию мес­та жи­тель­ст­ва или осн. мес­та дея­тель­но­сти) про­да­вец в до­го­во­ре ку­п­ли-про­да­жи или сто­ро­на др. до­го­во­ра, чьё ис­пол­не­ние по до­го­во­ру яв­ля­ет­ся ре­шаю­щим, оп­ре­де­ляю­щим его спе­ци­фи­ку (напр., арен­до­да­тель в до­го­во­ре арен­ды, пе­ре­воз­чик в до­го­во­ре пе­ре­воз­ки и пр.).

Источник

Коллизионная норма: структура, особенности применения, разновидности

Термин «коллизия» происходит от латинского collision, что в дословном переводе означает столкновение.

Правовая коллизия – это расхождение содержания различных норм права, относящихся к одному вопросу.

Причины возникновения правовых коллизий

Коллизии права встречаются как во внутригосударственном правовом поле, так и в международном частном праве (МЧП). Внутренние правовые коллизии часто содержатся в ранее изданных законах, могут возникнуть при построении иерархии законодательных актов (закон, подзакон, нормативный акт и т. д.) либо в результате федеративного устройства государства, при котором одновременно существуют и функционируют законы как федерального, так и регионального уровней.

Основной причиной возникновения внешних правовых коллизий является само существование международного частного права, т. к. в нём изначально заложен иностранный элемент. Частное право разных стран по своему содержанию может значительно различаться, вследствие чего одни и те же вопросы будут решаться с применением совершенно не схожих методов и подходов. Преодоление подобных ситуаций (правовых коллизий) является основополагающей функцией МЧП.

Коллизионная норма: определение, примеры, виды

Коллизионная норма – это правила, руководствуясь которыми определяется, право какого государства должно использоваться при решении конкретной ситуации.

Гражданин России (арендатор) и гражданин Франции (арендодатель) заключили между собой договор аренды земельного участка, при этом не оговорили по законам какой страны будут решаться споры в случае их возникновения. Если такие споры все-таки возникнут, и в международной праве не найдётся соответствующего положения для разрешения возникшего конфликта, то это и будет примером правовой коллизии, которую придётся решать в соответствии с коллизионными нормами. Именно эти правовые положения должны определить, по закону какой страны будет вестись разбирательство.

К источникам коллизионных норм относятся:

Однако последний источник теряет свою актуальность и уже сегодня является «угасающим», поскольку на практике его применяют исключительно в сфере материально-правовых вопросов.

Структура коллизионной нормы отличается от структуры любых других нормативных актов и предписаний, что обусловлено её назначением. Коллизионная норма состоит из двух обязательных элементов: объёма и привязки.

Понятием «объем» обозначают круг гражданско-правовых отношений, к которым будет применяться коллизионная норма.

Привязка – это критерий, на основании которого будет определено применение права.

Виды коллизионных норм

Выделяют следующие виды коллизионных норм:

Императивная – норма, содержащая категорическое предписание в отношении выбора права, не допускающая никаких изменений по усмотрению сторон частного права ни при каких обстоятельствах.

Относительно-императивная – норма, допускающая отступление в отношении выбора права при наличии определённых предварительно зафиксированных условий.

Диспозитивная – норма, подразумевающая свободу и независимость воли сторон при заключении международных сделок.

Альтернативная – норма, предусматривающая несколько правил по выбору права и дающая сторонам возможность применения любого из них (в некоторых случаях в применении этих правил должна быть соблюдена определённая последовательность).

Виды привязок (формулы прикрепления)

Личный закон физического лица (Lex personalis)

В соответствии с этой привязкой решаются вопросы:

Этот закон имеет два варианта действия: как закон гражданства (Lex patriae) и как закон места жительства (Lex domicilii). В первом случае правовой статус лица определяется его гражданством. Коллизионная норма, рассматриваемая с точки зрения этой формы закона, носит экстерриториальный характер и выражает волю государства подчинить своей юрисдикции всех граждан своей страны вне зависимости от места их фактического нахождения и проживания. Во втором случае правовой статус субъекта определяется по закону государства, на территории которого этот субъект проживает. Этот принцип носит территориальный характер и выражает волю государства подчинить своей юрисдикции всех, проживающих на его территории, вне зависимости от гражданства.

История формирования принципа гражданства с позиции коллизионного начала уходит своими корнями во времена Французской революции, когда происходили наиболее значимые изменения в праве и когда был принят ГК Франции (в 1804 г.). Сегодня, помимо стран Европы, этот принцип широко применяется и в других странах. Закон в форме Lex patriae (места гражданства) применяется в странах распространения континентального права таких, как Франция, Германия, Испания, Япония, в форме Lex domicilii (места жительства) применяют в странах общего права (США, Канада, Бельгия).

Существует ещё один вариант применения этого вида привязки – смешанный. Ярким примером утверждения смешанной привязки в коллизионном законодательстве является Российская Федерация. Согласно статье 1195 ГК РФ, личным законом физического лица может быть право страны, гражданином которого он является, но может быть и право России, если человек проживает на территории РФ. Если человек обладает двойным гражданством, одно из которых российское, то его личным законом будет считаться право РФ. Если у него более двух гражданств (при отсутствии российского), то его личным законом будет право страны, в которой он проживает.

Если лицо не имеет гражданства, то оно подчиняется праву страны проживания, если лицо является беженцем – то по закону страны, предоставившей убежище.

В странах СНГ (в которых многие граждане имеют по несколько гражданств) закон личного права пришлось адаптировать под ситуацию. По положениям ГК стран СНГ, если лицо является обладателем более одного гражданства, то его личным законом считается закон той страны, с которой он имеет более тесную связь.

Личный закон юридического лица (Lex societatis)

Указывает на принадлежность этого лица правовой системе того или иного государства в зависимости от его государственной (национальной) принадлежности. Эта привязка предназначена для решения вопросов статуса и гражданской правосубъективности лица. В международной юридической практике существует несколько вариантов определения «национальности» юридического лица, например, исходя из места регистрации организации, или места нахождения его административного центра, или места осуществления его деятельности. Подобные разночтения зачастую осложняют применение привязки. Согласно ГК РФ, данный закон трактуется как право страны, на территории которой учреждено юридическое лицо.

Закон места нахождения вещи (Lex rei sitae)

Область применения этой привязки – правовые вопросы, связанные с собственностью: при появлении, изменении, прекращении права собственности на какое-либо имущество. Обычно в отношении собственности применяются законы той страны, на территории которой она находится. Указание на правоотношение содержится в объёме коллизионных норм, связанных с применением привязки этого вида. Закон места нахождения вещи широко применяется в мировой юридической практике и редко вызывает затруднения. Исключение составляют ситуации, при которых приходится разграничивать сферы применения этой привязки и других.

Если собственность приобретается в порядке наследования или находится в пути, то применить к ней привязку Lex rei sitae будет неправомочно. Для решения вопроса существуют иные привязки.

В соответствии с законодательством РФ, при решении вопросов возникновения и прекращения вещных прав привязка Lex rei sitae также не используется. В подобных случаях применяются близкие по значению, но иные привязки: законы места возникновения и места прекращения вещных прав. Кроме этого, в российском законодательстве присутствуют специальная привязка – «закон места нахождения», применяемая в отношении ряда объектов, подлежащих государственной регистрации: морских и воздушных судов, космических объектов. Согласно ст. 1207 ГК РФ, для осуществления вещных прав на эти объекты и их защиты применяется право страны, в которой они (объекты) зарегистрированы.

Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis)

Эта формула применяется в области договорных отношений. Она определяет права и обязанности сторон при совершении различного рода сделок и направлена на расширение границ автономии воли, придание процессу большей гибкости, расширению возможностей при выборе сторонами применимого в международных и региональных соглашениях норм, носящих универсальный характер. Абсолютное большинство законодательных актов различных стран, касающихся совершения сделок, исходят и того, что именно воля сторон должна быть решающей в выборе применения права при заключении договора. Другие типы привязок следует применять только в тех случаях, когда воля сторон никак не выражена.

Формально возможность права выбора при применении данной привязки ещё не является правом выбора, это только правовая предпосылка для определения привязки и способ её фиксации. Само право будет определяться позднее либо посредством обозначения права определённой страны, либо путём обращения к одной из видов привязок, прописанных в других коллизионных нормах.

Часто при подписании договора эта формула применяется в отношении более слабой стороны, которая в итоге вынуждена принять условия сделки. Примерами являются многочисленные бракоразводные процессы в семьях, где родители не имеют единого гражданства, в результате чего после развода один из родителей (чаще мать) может полностью или частично потерять возможность на продолжение воспитания общего ребёнка.

ГК РФ и Модель ГК для стран СНГ не ограничивают сторонам сделки свободу выбора права. В нормативных документах зафиксированы положения о том, что права должны вытекать из условия договора, обстоятельств дела или выражены прямо. Применимое право допустимо использовать как в отношении всего договора, так и его части (отдельных частей). Применимое право может быть определено как в процессе заключения договора, так и после. Выбор, сделанный после заключения договора, вступает в силу с момента подписания обеими сторонами и имеет обратную силу.

Закон места совершения акта (lex loci actus)

Эта формула привязки регламентирует применение права государства в отношении гражданско-правовых сделок, совершенных на его территории. Этот вид привязки является общим и в чистом виде не применяется, т. к. сама категория гражданско-правовых сделок чрезвычайно объёмна и охватывает большой круг международных отношений. Для применения привязки необходима конкретизация, т. е. пояснение, о какого рода сделке идёт речь. Отсюда вытекают вспомогательные коллизионные формулы такие, как:

Эта привязка используется все реже, т. к. современный уровень развития средств связи практически свели на нет значение физической связи с территорией. В таких странах, как Франция или Италия, эта привязка используется больше по традиции, чем по необходимости.

В мировой юриспруденции не существует общепринятого понятия «места причинения вреда». В одних странах местом считается то место, где был причинён вред, в других странах – место, где проявились последствия причинения вреда, в третьих допускаются оба варианта.

Поэтому была введена специальная норма, согласно которой, разбирательства о причинении вреда должны вестись по законам той страны, где произошло причинение вреда. Значение этой привязки растёт с каждым годом в связи с расширением возможностей и применения различных видов транспорта и развитием международного туризма.

Закон страны продавца (Lех venditoris)

Этот принцип, закреплённый в Гаагской Конвенции о праве, применяется к сделкам купли-продажи и определяет права и обязанности сторон при заключении внешнеторговых сделок. Согласно этой привязке, стороны могут выбирать право какой страны использовать при заключении сделки. Однако если право не выбрано, то сделка должна регулироваться правом страны, у которой продавец на момент заключения сделки имел коммерческое предприятие. На основании этого закона были приняты другие коллизионные поправки, применяемые в иных областях договорных отношений.

Закон, регулирующий «существо» отношения (Lex causae)

Этот закон призван, руководствуясь нормами коллизионного права, определить статус отношений, а затем отрегулировать на его основе вопросы, связанные с существованием этих отношений, в случаях, если иное не определено.

Закон суда (Lex fori)

Эта привязка оговаривает право государства применять нормы своего законодательства, если судебное разбирательство происходит на его территории, даже в случае, если в этом деле присутствует иностранный компонент.

Закон флага (lex flagi)

Применяется исключительно для регулирования отношений в области торгового мореплавания и воздушного права.

Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law of the Contract)

Эти коллизионные нормы известны в мировой юриспруденции как «гибкие». Они применяются в основном в англосаксонских странах (Германии, Великобритании) при регулировании договорных правоотношений. Суть нормы заключается в том, что взаимосвязь между правом того или иного государства и конкретным правоотношением может быть определена по суду или сторонами, заключившими договор, на основании толкования положений контракта и относящихся к нему обстоятельств.

Это далеко не весь перечень коллизионных привязок, применяющихся в современном международном частном праве. Существуют также законы валюты долга (Lex monetae), места осуществления трудовых отношений (Lex loci laboris) и др.

Назначение коллизионных норм, особенности их применения, сочетания и ограничения

Коллизионные нормы в сочетании с нормами материально-правовыми призваны регламентировать поведение участников правовых взаимоотношений. В соответствии с этими нормами осуществляется:

Коллизионные нормы бывают простыми, соответствующими схеме «объём-привязка», и сложными, отличающимися несколькими привязками и дифференцированным объёмом. Дифференциация объёма привела к появлению сочетаний коллизионных норм, что в свою очередь является необходимым для принятия справедливых решений по каждому конкретному случаю, а также для разрешения сложных и специфических случаев, требующих специальных оснований для решения. Этой же цели служат так называемые «изъятия» или исключения из общей нормы.

В качестве примера можно привести ст. 1219 ГК РФ, согласно которой, к обязательствам, предъявленным на основании выдвинутого требования по возмещению ущерба (вреда), возникшего в результате причинения вреда, следует применять право страны, в которой произошло причинение вреда. Однако, если:

Применение общих правил коллизионных норм может быть ограничено, если между сторонами обязательства, возникшем по делу о причинении вреда, не заключено соглашение о праве, которое должно быть применено в случае причинения вреда.

Отказ от предоставления медицинской помощи органами местного здравоохранения туристу, отдыхающему за границей и не оформившему медицинскую страховку.

Эволюция коллизионного норматирования

Совершенствование коллизионного способа регулирования международных частных правовых взаимоотношений проявляется в переходе гражданско-правовых отношений в отдельных сферах от обособленных коллизионных норм к объединяющим их системным образованиям, действующим как единый механизм на основе взаимосвязанности и взаимообусловленности их отдельных элементов.

Подобные образования стали достоянием как внутренних законодательств отдельных стран (законы о МЧП Венгрии и Швейцарии), так и ряда международных договоров, ратифицированных ещё в начале 70-х годов прошлого столетия: Конвенции о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям, Конвенции о праве, применимом к ответственности изготовителя.

Позже, в начале 80-х, и в США, и в европейских странах чрезмерная «жёсткость» коллизионных норм была подвергнута критике, что вылилось в рождение нового более гибкого в применении поколения коллизионных правил. О том, насколько расширилась география применения новых «гибких» норм, отсылающих к праву стран, имеющих наиболее тесную связь с отношением, говорит уже одно перечисление правовых актов:

Согласно соответствующему разделу Модели ГК для стран СНГ (общие положения которого содержат «гибкое» коллизионное правило), если, руководствуясь правилами невозможно установить право, подлежащее применению, то применять следует то право, которое ближе всего соответствует гражданско-правовому законодательству, учитывающему осложнение иностранным элементом. Перечень случаев, в которых следует обращаться к «гибкому» коллизионному праву, согласно ГК РФ (разделу, посвящённому МЧП, по сравнению с Моделью ГК для стран СНГ), значительно расширен.

Источник