Term sheet что это

Что такое term sheet. Объясняем простыми словами

Term sheet — это соглашение об основных условиях сделки, в котором обозначены главным образом юридические и финансовые параметры.

Term sheet не имеет юридической силы (обычно). Этот документ называют джентльменским соглашением, нарушение которого влечёт за собой только моральные последствия. Впрочем, в соглашении может быть указана неустойка за отказ от заключения сделки.

Term sheet позволяет бизнесменам, планирующим провести сложную сделку, сэкономить и время, и деньги. Как правило, на этапе подписания term sheet становится понятно, смогут ли стороны договориться.

Примеры употребления на «Секрете»

«Привлечение инвестиций — это, по сути, продажа разбейте процесс на основные этапы Концептуально весь процесс можно разбить на решение двух основных задач: организации личной встречи и получения так называемого term sheet, документа, в котором на трёх-четырёх страницах описаны основные условия сделки, на которую готов фонд. К основным условиям относятся оценка, размер инвестиций, количество траншей, liquidation preferences, вестинг фаундеров и т. д.».

(CEO компании GetIntent Георгий Левин — о привлечении первых инвестиций.)

«Осенью я получила болезненный опыт. У меня был подписанный term sheet, и в течение недели я должна была уже получить деньги, как вдруг инвестор, с которым мы уже, казалось, обо всём договорились, отвалился. Конечно, для меня это стало ударом. По своей наивности я полагала, что, когда все условия оговорены, раунд можно считать закрытым. Это не так».

(Предприниматель Ольга Зиновьева — об истории своего сервиса доставки еды Elementaree.)

Нюансы

Term sheet может включать в себя структуру сделки, предмет основного договора и цену сделки, срок и условия проведения Due Diligence, порядок и сроки заключения и исполнения основного договора, заверения и гарантии, порядок распределения расходов, а также условия о конфиденциальности.

Заключать term sheet рекомендуется, если:

Аналогами этого документа являются Letter of Intent, Commitment Letter, Memorandum of Understanding.

Источник

Оценка, Опционы, Лик Префы, Размытие. Просто о сложных пунктах Term Sheet

Это первая статья из цикла, где я рассказываю о базовых понятиях Term Sheet. Почитать остальные части можно здесь:

Многие предприниматели думают, что процесс финансирования компании происходит очень быстро. Стоит только презентовать свой проект инвестору и он сразу скажет да или нет. Конечно, отказ может быть дан сразу. Но вот сам процесс инвестирования может занимать от нескольких недель до полугода. После того как основатель презентовал свою компанию и ответил на все вопросы инвестора, приходит время подписания заветной бумаги под названием “Соглашение о намерениях”(или Term Sheet на английском).

Term Sheet — соглашение об основных условиях, в котором отражаются основные договоренности сторон относительно правовых и финансовых параметров предстоящей сделки.

Казалось бы, момент настал — инвестор готов дать деньги. Именно на этой стадии, мы советуем предпринимателям не подписывать все, что им предложат. Необходимо внимательно отнестись к документам и проверить, все ли принципиальные моменты были учтены. В противном случае, обсуждение условий сделки может сильно затянуться в будущем, или вообще придется оговаривать все заново.

Давайте разберемся, на что же стоит обратить внимание при обсуждении Term Sheet.

Для начала обсудим важные аспекты экономики сделки. Потому как по невнимательности может быть допущено много ошибок, которые потом доставят массу неудобств.

Договариваемся о цене

Инвестор считает: «Я даю 2 из 8 миллионов, получаю 25%».

Предприниматель думает: «Моя компания стоит 8 миллионов, инвестор даст 2 и получит 20%».

Дело в том, что за ОЦЕНКУ проекта можно принять как ДОинвестиционною оценку компании (“pre-money valuation”), так и ПОСТинвестиционную (“post-money valuation”), равную сумме доинвестиционной оценки и объему инвестиций. Этот вопрос нужно уточнить сразу, чтобы не получилось так, что предприниматель чувствует себя обманутым, а инвестор — недопонявшим ситуацию.

Наш совет: договаривайтесь об условиях, отталкиваясь от доинвестиционной оценки. Именно она отражает цену компании на данный момент: ее продуктов, команды, достигнутых результатов, а самое главное — будущего потенциала. Таким образом, удастся более точно рассчитать всю экономику будущей сделки.

Если о цене компании договориться все-таки не удалось, существует масса механизмов структурирования инвестиций — займы, варранты и т.п. Они могут разрешить ситуацию. К примеру, использовать «конвертируемый заем» (“convertible note”, читайте подробнее про конвертируемые займы в моей предыдущей статье), который позволяет получить деньги без бесконечных споров на тему оценки на ранней стадии и проблем с инвесторами при недооценке компании на стадии следующего раунда.

Договариваемся об опционах для команды

Опцион сотрудника (на англ. ESOP — Employee Stock Options) — это его право купить некоторое количество акций компании по заранее определённой цене (обычно по текущей рыночной) в течение определённого периода времени.

Получается, что если опционный пул считать до инвестиций — снижается оценка доли основателей, если после — повышается цена компании для инвестора.

Наш совет: заранее договаривайтесь о различных вариантах выделения опционного пула. Первый — делать до раунда, дополнительные — при каждом следующем раунде инвестиций. Таким образом, на переговорах будет возможность «играть» с опционным пулом и доинвестиционной оценкой, пока они не устроят обе стороны.

Обсуждаем ликвидационные права

Один из важных вопросов для инвестора — ликвидационные права — что он получит в случае закрытия, продажи и других событий, которые будут обозначены в акционерном соглашении. Правильно сформулированные условия ликвидационных прав, выбранные мультипликаторы и кэп позитивно влияют на оценку стартапа и, как правило, помогают удовлетворить обе стороны. Особенно это актуально для финансовых инвесторов, не заинтересованных принимать активное участие в жизни стартапа.

Наш совет: необходимо обращать внимание на этот пункт, чтобы избежать недопонимания в будущем, когда кто-то в случае продажи компании получит гораздо больше.

Больше о ликвидационных правах вы сможете узнать в статье по ссылке ниже.

Источник

Что обязательно нужно предусмотреть в term sheet, чтобы не прогореть: 5 правил

В месяц просматриваю до 40-50 термшитов и постоянно вижу множество ошибок, влекущих финансовые риски для подписавших сторон. Пять правил как этого избежать, читайте в статье.

Время прочтения: 5 мин.

Интересно, что стандартные формы предусматривают условие о том, что терм шит не является юридически-обязывающим документом (non-binding). Проще говоря, подписывая термшит, стороны соглашаются с тем, что документ не носит обязательной силы т.е. не возлагает на какую-либо сторону обязанностей (за исключением некоторых, например о конфиденциальности). Так зачем же его вообще подписывать? Таковы обычаи заключения венчурных сделок, крупных сделок о приобретении или продажи активов, сделок слияний и поглощений (M&A). В большинстве случаев, терм шит является джентльменским соглашением.

Джентльменское соглашение — особый вид неформального соглашения (договоренности). В отличие от обычных договоров несоблюдение джентльменского соглашения влечёт (как правило) последствия только морального плана.

Правило № 1. Пропишите в термшите условие о том, что документ не является юридически обязывающим.

Если вы следуете обычаям делового оборота и подписываете NDA, а потом термшит, не особо вдаваясь в его условия, рекомендуется прописать условие о том, что документ не является юридически обязывающим, не создает права и обязанности для сторон.

В противном случае, документ может быть рассмотрен судом как юридически обязывающее соглашение или предварительный договор.

Так, два предпринимателя Кузнецов и Грусинский заключили термшит об основных условиях управления и контроля в SIA Energokom (Латвия) по английскому праву. Когда разгорелся спор между предпринимателями, Кузнецов утверждал, что заключенный терм шит не является юридически обязывающим. Однако, Высокий Суд Лондона решил, что само по себе слово term sheet в документе, не свидетельствует о том, что стороны не желали заключить юридически обязывающий договор и признал документ обязывающим. Кузнецов был вынужден реализовать опцион (дело New Media Holding LLC v. Kuznetsov).

Правило № 2. Это не предварительный договор

Российское законодательство содержит специальные особенности понуждения к заключению того самого основного договора, условия которого описаны в предварительном договоре. Поэтому, детализируя условия сделки, укажите на то, что ваш термшит не является предварительным договором, не содержит присущих предварительному договору условий.

Правило № 3. Определите кто несет расходы в связи с ведением переговоров

Предусмотрите условие, по которому стороны самостоятельно несут расходы на ведение переговоров, либо определите сторону, которая их несет в случае прекращения переговоров. На практике, при недобросовестном прекращении переговоров, к расходам предъявляют авиа и ж/д билеты, расходы на такси, рестораны, презентации, расходы на юридических или финансовых консультантов, что в целом создает значительный финансовый риск.

Правило № 4. Ведите переговоры добросовестно

В большинстве цивилизованных правопорядков, существует ответственность за недобросовестное ведение переговоров. Например, если контрагент потратил ваше время на заключение договора, а в итоге его не заключил. Такой формат ведения бизнеса является недобросовестным с точки зрения права, в том числе российского (см. статью 431.1 Гражданского кодекса РФ).

Если вы планируете вдруг прекратить переговоры в связи с какими-то обстоятельствами (необходимость одобрения сделки с акционерами, наличие опционов, предложений третьей стороны по лучшим условиям и т.д.), лучше поставить вашего контрагента в известность заранее. Помимо этого, рекомендуется предусмотреть в термшите соглашение о порядке ведения переговоров и распределении расходов.

Для компании Ашан недобросовестное прекращение переговоров, стоило 15,6 млн. руб. убытков, которые были взысканы в судебном порядке.

Правило № 5. Проконсультируйтесь с юристом

Дайте просмотреть документ юристу, имеющему опыт работы с такого рода документами и знаниями в системе общего права и права РФ. Не скупитесь на короткую консультацию, ведь под безобидным документом, как показывает практика, может скрываться волк в овечьей шкуре.

Практическим опытом и советами делился Рустам Рафиков, LL.M (University of Manchester), юрист и управляющий партнер «Рафиков и Партнеры».

В комментариях вы можете задать профессиональные вопросы и я с радостью на них отвечу. Подписывайтесь, буду делиться советами еще.

Источник

Терм шит: Головомойка. Базовый уровень

Что такое Терм шит?

Что важно знать про юридическую силу?

В 2015 году в гражданское законодательство были внесены основные инструменты по структурированию сделок M&A и венчурных сделок, одним из которых является преддоговорная ответственность. Правила, указанные в ст. 434.1 ГК РФ регулируют переговорные отношения, а именно, устанавливается запрет на недобросовестные практики ведения переговоров. Стороны не должны злоупотреблять своим правом свободного ведения и выбора приемов и тактики переговоров. Ответственность состоит в возмещении стороной, которая проявила недобросовестность на стадии ведения переговоров, другой стороне расходов последней на ведение переговоров. Задача этой ответственности состоит в том, чтобы вернуть потерпевшую сторону в то состояние, которое имело место до начала переговоров.

Указанное выше позволяет и инвестору, и основателю компании на стадии переговоров уже защитить свои интересы, избежать неприятных ситуаций (инвестор ведет одновременно переговоры с 2-3 конкурирующими компании, получает инсайдерскую информацию и проч.).

Какие пункты самые главные по смыслу в документе?

(мы не берем в расчет информацию о сумме раунде и оценке компании)

1.Распоряжение долями Компании

“В случае получения одним из Участников предложения от третьей стороны о приобретении всех или части принадлежащих ему долей Компании, и в случае его согласия, другие Участники имеют право преимущественного приобретения этой части долей Компании по цене и на условиях предложения третьей стороной (right of first refusal)”;

“1) При продаже одним или несколькими Участниками третьей стороне долей в Компании, другие Участники Компании будут иметь право совместной продажи пропорциональной части принадлежащих им долей в Компании (pro-rata tag-along rights);

2) Если в ходе предполагаемой сделки продажи и/или привлечения дополнительного финансирования с участием неаффилированной третьей стороны, совокупный размер долей Основателей сокращается до размера, составляющего менее 50% (пятидесяти процентов) долей Компании, каждый Инвестор будет иметь право совместной продажи всех долей Компании, принадлежащих Инвестору на момент такой сделки (full tag-along right).”

Переводим с русского на русский:

Инвесторы часто требуют, чтобы любой основатель, который намеревается продать свои акции/доли, сначала предложил их компании и инвесторам. Если кто-то примет решение выйти из компании, инвесторы захотят возможность купить их акции с тем, чтобы либо получить еще больший контроль над компанией, либо предупредить передачу контроля нестратегическим либо враждебным лицам. Преимущественное право покупки обычно предоставляется инвесторам и применяется в отношении учредителей.

Наиболее частый вариант – предоставить компании и инвесторам право купить все или какую-либо часть предлагаемых к продаже акций (right of first refusal).

Плюс возникает возможность совместной продажи (tag-along) доли третьему лицу: путем присоединения или при увеличении уставного капитала.

2. Соглашение о неконкуренции

“Основатели обязуются в течение всего срока действия настоящих Условий, а также в течение 3 (трех) лет с момента прекращения их действия:

● Не осуществлять деятельность, конкурирующую с обычной деятельностью Компании

● Не осуществлять действия, направленные на прекращение работниками Компании и (или) лицами, выполняющими работы (оказывающими услуги) для Компании, трудовых и (или) гражданско-правовых отношений с Компанией и (или) на осуществление деятельности, конкурирующей с обычной деятельностью Компании

● Основатели также обязуется обеспечить, чтобы ключевые сотрудники подписали документы, закрепляющие их обязанности по неконкуренции, аналогичные обязанностям Основателей.”

Переводим с русского на русский:

3. Тупиковые ситуации (deadlock)

Нет единого стандарта, часто в российской практике отсутствуют условия выхода из тупиковых ситуаций в Терм шите.

Поэтому сразу на русском.

“После подписания данных Основных Условий Основатели, а также консультанты принимают на себя обязательство не вступать ни в какие переговоры с иными инвесторами и не предоставлять никакой информации относительно Сделки, за исключением Инвесторов и их консультантов без прямого письменного согласия Инвесторов. Данное ограничение действует в течение 3(трех) месяцев после подписания данных Основных условий, либо до момента отказа Сторон от проведения сделки.”

Переводим с русского на русский:

Например, одна из сторон ведет переговоры одними инвесторами, параллельно обсуждая этот же вопрос с другими. Далее, в зависимости от успешности переговоров с тем или иным инвестором, указанная сторона принимает решение о заключении Терм шит либо с первым, либо со вторым инвестором. Вместе с тем оба инвестора к моменту завершения переговоров могут потратить значительные ресурсы на их проведение, например, приняв решение о привлечении финансовых, налоговых и юридических консультантов.

5. Совет Директоров, Конфликт интересов

Совет Директоров будет принимать решения следующим образом:

“По вопросам Совета Директоров:

— кворум для заседания составляет 2 директора, всегда при участии члена Совета Директоров, номинируемого Инвестором;

— кворум для принятия решений составляет большинство голосов

Каждый директор имеет один голос.

Председатель Совета Директоров не имеет решающего голоса или любых иных дополнительных полномочий по голосованию.

Компетенция Совета Директоров:

1. принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2. образование исполнительных органов Компании: избрание и досрочное прекращение полномочий Генерального директоров, утверждение условий заключаемого с ним трудового договора, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Компании управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3. принятие решения о размещении Компанией облигаций, эмиссионных ценных бумаг, финансовых гарантий, поручительств и прочих финансовых инструментов, предоставлении обеспечения по займам и выдача векселей;

4. принятие решения о создании обособленных подразделений Компании;

5. утверждение годовых планов/бюджетов Компании;

6. инициирование каких-либо судебных и досудебных действий, где сумма претензий превышает 1 000 000 (один миллион) рублей;

7. принятие решений об одобрении крупных сделок Компании; для целей настоящего пункта крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения компанией прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет ______% процентов стоимости имущества компании, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок;

8. принятие решений об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;

9. принятие решений об одобрение сделок, предметом которых является предоставление права управления доменными именами; принятие решений об одобрение сделок, связанных с распоряжением принадлежащими Компании исключительными правами на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, включая заключение договоров об отчуждении исключительного права в полном объёме на следующие результаты интеллектуальной деятельности: программное обеспечение, соответствующие ноу-хау, а также товарные знаки и знаки обслуживания, принадлежащие Компании. Договоры, заключенные с нарушением предусмотренных настоящим пунктом требований к ним, могут быть признаны недействительными по иску общества или его участника.

10. предварительное одобрение сделок и их условий, связанных с выдачей и получением Компанией займов, кредитов и поручительств независимо от суммы сделки;

11. расходование Компанией средств не в соответствии с утвержденными бюджетами, если отклонение от бюджета составляет более 30% (тридцати процентов) от общей суммы утвержденного бюджета в год.”

Переводим с русского на русский:

Совет директоров (СД) может стать затруднительным для основателей стартапа органом управления компанией. Например, часто СД принудительно снимает основателя стартапа с должности Генерального директора.

Доли/ акции никак не влияют на процесс голосования, так как при принятии решений СД учитываются только голоса каждого из его членов.

6. Гарантии / Warranties (почему это важно в основных условиях сделки).

Примеры базовых гарантий:

Переводим с русского на русский:

И в случае невыполнения различных условий указанных в разделе Warranties инвестор имеет право требовать получения дополнительных акций/долей по сниженной стоимости.

Внешние эффективные стимулы для развития команд, оказывается, могут быть и под оболочкой гарантий 🙂

Всем хороших Терм шитов и понимающих инвесторов!

(материал составлен в рамках группы WeVenture на Фейсбуке)

Источник

Что обязательно нужно знать стартаперу о term sheet? Отвечают эксперты

Партнер корпоративной практики Адвокатского бюро DS Law

Денис Беляев, партнер корпоративной практики Адвокатского бюро DS Law, и Александр Волынец, младший юрист корпоративной практики, в этой колонке отвечают на основные вопросы начинающих бизнесменов о term sheet.

Term sheet: что это?

Term sheet, соглашение об основных условиях сделки, декларация/соглашение о намерениях – все это разные названия одного и того же документа, в котором отражаются основные договоренности сторон относительно правовых и финансовых параметров предстоящей сделки.

Такой вид соглашений зародился в США, и именно поэтому конструкция term sheet наиболее эффективно используется в странах англо-саксонской правовой семьи, таких как Великобритания, Австралия, США.

RB.RU организует встречу проекта Founders’ Mondays для начинающих и опытных предпринимателей. Дважды в месяц по понедельникам.

Как было указано выше, term sheet – «продукт» не российского правопорядка, более того, на сегодняшний день, в российском законодательстве отсутствует легальное определение этого понятия. К тому же, по общему правилу, положения term sheet носят декларативный характер и не являются обязательными для сторон (исключениями являются положения о конфиденциальности, эксклюзивности и о распределении расходов, которые носят обязательный характер).

Однако это не мешает участникам рынка успешно заключать между собой соглашения об основных условиях сделки – для этого используется принцип «свобода договора» (Ст. 421 ГК РФ), а также нормы, регулирующие заключение соглашения о порядке ведения переговоров (Ст. 434.1 ГК РФ).

Соглашение о порядке ведения переговоров и term sheet

Соглашение о порядке ведения переговоров было законодательно урегулировано не так давно – в 2015 году. Статья, вводящая понятие «соглашение о порядке ведения переговоров», устанавливает обязанность сторон действовать при ведении переговоров добросовестно, в частности:

В самом же соглашении о порядке ведения переговоров стороны конкретизируют требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливают порядок распределения расходов на ведение переговоров, а также иные подобные права и обязанности.

В случае нарушения положений соглашения о ведении переговоров, виновная сторона возмещает пострадавшей убытки. Отдельно в законе говорится о праве сторон установить неустойку за нарушение соглашения (П. 5 ст. 434.1 ГК РФ).

Одним из ярких примеров применения судом норм закона о добросовестном ведении переговоров стало обсуждаемое дело ООО «Декорт» (далее – «Истец») против ООО «Ашан» (далее – «Ответчик»).

В этом деле (Дело № А41-90214/2016) ответчик вел долгосрочные переговоры относительно аренды складского помещения у истца, параллельно контролируя подготовительные работы на предполагаемом объекте аренды и проводя финансовую и юридическую проверку, тем самым сформировав у истца справедливые ожидания о твердом намерении заключить договор. Однако ответчик внезапно оборвал переговоры, получив иск в размере 15,7 миллиона рублей в виде упущенной выгоды. Суд поддержал исковые требования.

Последствия нарушения term sheet

Как было сказано выше, не все положения term sheet обязательны, следовательно, за нарушение лишь обязательных положений возможно наложение санкций на нарушителя.

Речь идет о праве пострадавшей стороны требовать возмещение убытков за распространение конфиденциальной информации (однако причинно-следственную связь в России в этом вопросе доказать весьма проблематично), за вступление в правоотношения с третьим лицом в период эксклюзивности.

Также возможна неустойка за неисполнение обязательств, если, например, сторона отказывается нести свою часть расходов, установленных в term sheet.

Важным для сторон соглашения о намерениях является указание в его тексте, с какой целью оно заключается, ведь в случае возникновения спора между сторонами суд может переквалифицировать заключенное соглашение в договор купли-продажи или предварительный договор и обязать стороны исполнить его условия.

Ситуации, в которых стоит/не стоит использовать term sheet

В каких случаях term sheet не нужен, в каких – лучше не обходиться без его заключения, а в каких случаях его заключение следует поставить под вопрос:

Как выглядит структура term sheet

Обычно term sheet включает в себя следующую информацию о:

помимо всего этого, в term sheet обязательно следует включить:

Положения инвестора vs положения стартапа в term sheet

Заключение term sheet является выгодным как для инвестора, так и для стартапа. Однако эта выгода действует, пока сохраняется баланс проинвесторских условий и условий, выгодных стартапу. Среди условий, включение в term sheet которых поможет инвестору «спать спокойнее», а стартапу не бояться за свою идею:

Мы постарались ответить на вопрос, что представляет из себя term sheet и посмотреть на него через призму отношений инвестора и объекта инвестиций. Если у Вас остались вопросы, мы с радостью ответим на них!

Источник