Что такое номинальный держатель акций
Что такое номинальный держатель акций
Ст. 8.3 не применяется в отношении реестра акций непубличного акционерного общества в виде цифровых финансовых активов.
Статья 8.3. Номинальный держатель ценных бумаг
(введена Федеральным законом от 07.12.2011 N 415-ФЗ)
Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 8.3
2. Открытие депозитарию лицевого счета номинального держателя в реестре не может быть обусловлено наличием депозитарного договора между депозитарием и его клиентом.
3. В случаях, предусмотренных федеральными законами, номинальным держателем ценных бумаг в реестре может быть только центральный депозитарий.
3.1. Депозитарий не вправе давать поручение на зачисление ценных бумаг российских эмитентов, выпущенных на территории Российской Федерации, на счет, открытый ему в иностранной организации как лицу, действующему в интересах других лиц.
(п. 3.1 введен Федеральным законом от 29.12.2012 N 282-ФЗ)
4. Номинальный держатель, учитывающий права на ценные бумаги лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, вправе совершать действия, связанные с осуществлением этих прав, без доверенности в соответствии с полученными им указаниями (инструкциями) от таких лиц.
(п. 4 в ред. Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
5. Переход прав на ценные бумаги между депонентами одного номинального держателя ценных бумаг не отражается на его лицевом счете номинального держателя или счете депо номинального держателя.
Номинальный владелец – кто он для закона
Налоговые службы совершенствуются, поэтому у них все больше возможностей, чтобы установить, кто в действительности стоит за той или иной корпоративной структурой. Многие бенефициары готовы добровольно раскрыть свои иностранные компании в России, но в этот момент перед ними встает вопрос – кто такой номинальный владелец?
Определение понятию «номинальный владелец» было дано отечественным законодателем не так давно законом № 140-ФЗ[i] и только для целей амнистии капиталов. Номинал определен как лицо, осуществляющее права собственника имущества в интересах и (или) по поручению физического лица на основании договора номинального владения имуществом, заключенного в соответствии с иностранным законодательством[ii].
Но это определение само нуждается в разъяснениях: например, какой вид договоров имеется в виду? Так, и трастовая декларация, и договор доверительного управления, и агентское соглашение предполагают распоряжение активами в чужом интересе. Этот вопрос недавно был задан Минфину – финансовое ведомство ушло от ответа[iii]. Не менее важен и другой вопрос: каков статус «номиналов» с точки зрения российских правил о контролируемых иностранных компаниях (КИК) и налогового законодательства в целом?
1. Владение «через номинала» как прямое участие в иностранной компании
На первый взгляд, российский законодатель не оставляет сомнений в том, кто является прямым участником иностранной компании, признавая долей прямого участия долю непосредственно принадлежащих лицу акций компании[iv]. Само это слово означает «без промежуточного участия кого-либо»[v]. Может ли претендовать на такую непосредственность бенефициар, чье имя даже не значится в реестре акционеров, вынужденный при любых операциях с акциями или компанией полагаться на содействие другого лица?
Как ни странно, но действующее законодательство дает основания для утвердительного ответа. Так, закон № 140-ФЗ ставит знак равенства между участием декларанта в КИК через номинала и непосредственно[vi].
Но всегда следует помнить о цели принятия данного закона – дать стимул к раскрытию и репатриации активов в рамках амнистии капиталов. Ярким примером узконаправленного характера данных норм являются ст. 39 и 41 НК РФ, дополненные положениями о том, что передача имущества от номинального владельца фактическому не признается реализацией, а само имущество – доходом. Но только если такое имущество и его номинальный владелец указаны в специальной декларации[vii]. Если это формальное требование не соблюдено, бенефициар и номинал снова «распадаются» в глазах законодателя и налоговых органов на двух самостоятельных субъектов.
Таким образом, один лишь закон № 140-ФЗ, хотя его положения крайне полезны для тех, кто готов воспользоваться льготами второго этапа амнистии, но это не выглядит достаточным основанием для того, чтобы в любом случае приравнивать участие бенефициара в КИК «через номинала» к прямому и непосредственному владению акциями.
2. «Номинал» как самостоятельная иностранная структура
Зачастую роль номинальных владельцев для российских бенефициаров выполняют профессиональные компании, позиционирующие себя как трастовые управляющие, а сама передача владения активами оформляется трастовой декларацией (иногда с оговоркой о действиях управляющего as nominee). Даже при разработке закона № 140-ФЗ, правовое управление аппарата Государственной Думы указывало, что установленная законом концепция «номинального владения» охватывает доверительную собственность (трасты), как она понимается в системе общего права[viii]. В правовой литературе высказывалось мнение, что правоотношения между бенефициаром и номиналом могут относиться среди прочего к доверительной собственности (трасту)[ix]. В иностранной практике также отмечается, что номинальное владение может принимать форму траста или иных подобных структур[x].
При этом НК РФ прямо относит трасты к иностранным структурам, которые сами по себе могут быть признаны КИК[xi]. Логично задаться вопросом: нет ли оснований для признания иностранной структурой и номинального владения?
НК РФ определяет иностранную структуру (ИС)[xii] как организационную форму, созданную в соответствии с иностранным правом без образования юридического лица, которая:
Сравнивая это с определением «номинального владения», упомянутым выше[xiii], можно увидеть, что как минимум два первых признака у него и ИС совпадают. Но отвечает ли номинальное владение третьему признаку: предусматривает ли оно доверительное управление активами? Если исходить из наиболее общего определения доверительного управления как совершения любых юридических и фактических действий с активами в интересах выгодоприобретателя[xiv], то следует признать, что номинальное владение отвечает всем признакам ИС. Для его учредителя (бенефициара) это будет означать необходимость [xv]:
Подобное развитие правоприменительной практики является нежелательным, но не невозможным. В то же время (в отличие от управляющего трастом) «классический» номинал действует исключительно по указаниям бенефициара, не имеет дополнительных функций и не несет рисков по управлению активами. Даже если эти отношения оформлены трастовой декларацией, с точки зрения общего права такая структура была бы, скорее всего, признана притворным трастом (sham trust) – то есть трастом, реальной целью которого не является передача контроля над активами управляющему[xvi]. Подобные трасты признаются недействительными.
Это показывает, что номинальное владение, даже переведенное в более привычные термины трастового управления активами, все же отличается от «полноценной» структуры, сближаясь с договором поручения, который допускает совершение только определенных действий и в соответствии с обязательными указаниями доверителя[xvii]. Эти соображения потенциально могут быть использованы при попытке налоговых органов приравнять номинальное владение к ИС.
3. «Номинал» как иной вид контроля
Если первый из рассмотренных подходов оправдан только в рамках «амнистии капиталов», то второй ведет к дополнительным обязанностям для бенефициара в рамках законодательства о КИК. Но предположим, что бенефициар все же хочет раскрыть государству свой контроль над иностранной компанией, акциями которой владеет номинал. Может ли он сделать это, не признавая себя ни прямым, ни косвенным участником такой компании?
Такой способ действительно есть. Помимо прямого/косвенного участника КИК, ее контролирующим лицом может быть признан и тот, кто осуществляет контроль над компанией в своих интересах по иным основаниям: в силу участия в договоре по управлению такой компанией или иных особенностей отношений между ним, компанией и третьими лицами[xviii] (в том числе номиналами).
Соответственно, не признавая владение акциями иностранной компании «через номинала» ни прямым участием в ее капитале, ни самостоятельной ИС, налоговый резидент России тем не менее может признать себя контролирующим лицом такой компании. При этом у него не возникает ежегодной обязанности по определению финансовых результатов деятельности номинала как ИС и подачи уведомления о КИК в его отношении (подчеркну, что это не затрагивает обязанности контролирующего лица по отношению к самой иностранной компании). Однако налогоплательщику в каждом случае придется тщательно исследовать содержание договора с номиналом (если он вообще существует в письменном виде), чтобы установить правомочия последнего – ограничиваются ли они только исполнением инструкций или предоставляют номиналу определенную свободу действий, которые могут быть истолкованы налоговыми органами как признак самостоятельной КИК?
[i] Федеральный закон от 08.06.2015 N 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»
[ii] Пп.2-3 п.1 ст.2 Закона №140-ФЗ
[iii] См. Письмо Минфина России от 23.04. 2018 г. N 03-04-05/27059
[iv] П.2 ст.105.2 НК РФ
[v] Толковый словарь Ушакова. Д.Н. Ушаков. 1935-1940.
[vi] Пп.2 п.1 ст.3 Закона №140-ФЗ и п.64 и лист Б Порядка заполнения формы специальной декларации, Приложение №2 к Закону №140-ФЗ
[vii] П.8 ст.39, п.2 ст.41 НК РФ
См. также Статья: Что изменилось для КИК в 2015 году и другие поправки Налогового кодекса (Зубков С.) («Практическая бухгалтерия», 2015, N 9)
[viii] См. «Комментарий к Федеральному закону от 8 июня 2015 г. N 140-ФЗ «О добровольном декларировании физическими лицами активов и счетов (вкладов) в банках и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный) (Борисов А.Н.) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2015)
[ix] Статья: Амнистии капиталов быть (изучаем условия добровольного декларирования активов. Комментарий к Законам от 08.06.2015 N 140-ФЗ, от 08.06.2015 N 150-ФЗ) (Бугаева Н.Г.) («Главная книга», 2015, N 15)
[x] См., например, дело Федерального Апелляционного суда Канады The Jensen Star, пар.14
[xiii] Пп.2-3 п.1 ст.2 Закона №140-ФЗ
[xiv] П. 2 ст. 1012 ГК РФ
[xv] Ст.25.14, 25.15 НК РФ
[xvi] Rahman v. Chase Bank [1991] JLR 10, Minwalla v. Minwalla, [2005] EWHC 2823
Кто такой номинальный держатель акций и какие права и обязанности он имеет?
Кто такой номинальный держатель акций? Какие он имеет права и обязанности? Какими нормативными актами регулируется его деятельность? Разберём тему в нашей статье.
Как регулируется обращение ценных бумаг?
Процесс применения в сделках любых ценных бумаг подразумевает участие нескольких сторон. Речь именно о больших участниках. Это:
Разумеется, все без исключения операции по ценным бумагам находятся под строгим контролем российского законодательства. Впервые нормативы, которые регулировали эту сферу, вышли в свет в 1996 году. Т.к. сегодня ситуация вокруг экономики постоянно претерпевает изменения разной степени тяжести, законодательные акты тоже периодически корректируются.
Примечание 1. Одним из базовых актов является Федеральный закон от 22 апреля 1996 года №39-ФЗ – “О рынке ценных бумаг”. В частности нашей темы касается статья 8.3, в которой описаны основные положения касательно номинального владельца.
Клиент банка, который решил инвестировать, например, в акции, рискует потерять в деньгах, а то и возыметь проблемы с законом, если заранее не разобрался хотя бы в основах рыночных процессов и разнообразных нюансах данной сферы деятельности. Поэтому изучению упомянутого ФЗ нужно уделить особенное внимание, а кроме этого – пройти консультации у специалистов (желательно). Касается это и роли номинального владельца, как одного из участников гипотетической сделки.
Далее мы перейдём к конкретике и разберём более практические моменты.
Что определяет документация?
Вся деятельность номинального держателя акций (НДА) определяется немалым числом нормативов, указанных в законодательстве РФ (см. ФЗ №39). В частности, все сделки подразумевают заключение соглашения, которое содержит в обязательном порядке такие пункты:
Примечание 2. Закон гласит: если доверенное лицо становится банкротом, и данный факт официально засвидетельствован, ценные бумаги в этом случае не могут использоваться в качестве средства погашения долговых обязательств. Акции надлежит вернуть фактическому владельцу в течение недели: требование это не подразумевает исключений. Соглашение же допустимо расторгнуть в любое время, которое стороны сочтут удобным.
В любом случае договор/соглашение заключаются в соответствии с требованиями закона, а потому фундаментальным регулятором тут выступают федеральные нормативы. В них, фактически, прописаны все положения, касающиеся и роли отдельных участников, и самого обращения бумаг, в целом.
Номинальный держатель акций
По своей сути номинальное владение акциями – это форма конфиденциального взаимодействия. Исторически так сложилось, что в России на протяжении 10 лет в 1990-ые формировался особенный спрос на участие НДА. Объясняется это просто: купля/продажа ценных бумаг конкретными участниками сделки усложнялись сопротивлением эмитентов. Большая часть инвесторов предпочитала держать в тайне собственное участие в мероприятии.
В итоге НДА фигурировал в двустороннем соглашении как реальный участник процесса. Он заключал договор с истинным собственником ценных бумаг, вставал на учёт в реестре и обеспечивал конфиденциальность настоящему владельцу.
Сегодня такое посредничество является нормой, хотя сам механизм существенно откорректирован.
Кто может им быть?
Номинальный держатель не имеет прав собственности на предоставленные ему активы. Но при этом он имеет возможность совершать те действия, что прописаны в договоре, заключённом между ним и реальным владельцем.
Исполнение функций НДА требует высокого уровня профессиональной подготовленности. По этой причине на роль посредника обычно приглашаются депозитарии и брокеры. Первые в своё время имели отношение к взаимодействию с инвесторами на почве обмена приватизационных чековых бумаг. Вторые вошли в реалии рынка через игры на бирже.
Как действует схема? Клиент формирует поручения, в то время как распорядитель воплощает их в жизнь. То, как оформлены отношения в соглашении, в любом случае не делает возможным переход прав собственности.
Примечание 3. НДА, помимо прочего, занимается информированием заинтересованных лиц о проведённых операциях, если сведения эти существенны. То, кто имеет право получать такие данные, определяется заранее.
Права
Допускается закрепление за номинальным держателем одного из следующих прав собственности:
Порядок предоставления указанных прав определяется спецификой законодательства страны, а также задачами участников сделки и степенью доверия между ними во время взаимодействия.
Обязанности
НДА обязан осуществлять свою деятельность по трём главным направлениям. Он должен:
Конечно, обязанностей может быть больше. В договоре прописываются все нюансы. Однако указанные направления – основа.
Какие счета может эксплуатировать?
Российское законодательство говорит, что доверенное лицо имеет право держать два вида реквизитов – коллективный счёт и персональный. Такой порядок применяется во многих странах мира.
Коллективный. В контексте данного реквизита речь идёт об отражении всей суммы акций и общей информации по ним. Такая практика применяется для уменьшения количества расчётных действий и организации более эффективной работы посредника. Плюс: здесь достигается сокращение итоговых расходов и рисков. Значительный минус: невозможно отличить активы разных владельцев.
Индивидуальный. Реквизит хранит на учёте акции, находящиеся во владении одного клиента. Количество счетов зависит от количества нанимателей. Если говорить о России, то в её реалиях такой подход наиболее оптимален. Плюс: все активы строго различаются по тому, кому они принадлежат. Минус: из-за такого разделения множится работа посредника.
Плюсы услуг НДА
Какие положительные стороны имеет привлечение на роль НДА профессиональных исполнителей? В первую очередь это:
В целом, работа НДА – это залог профессионального манипулирования бумагами и средство достижения поставленных целей для всех участников.
Заключение
НДА – своего рода посредник между фактическим собственником и производителем акций. Это очень важное звено в финансовой системе, которое разгружает работу остальных участников, т.к. берёт на себя значительную часть обязанностей.
Что случится с моими акциями, если брокер обанкротится?
Теперь у меня есть ряд вопросов. Что случится с моими акциями, если БКС обанкротится или закроется? Как иностранная компания, акции которой мне принадлежат, знает, что именно я акционер, что именно мне нужно платить дивиденды?
Дорогая Екатерина! Речь, скорее всего, идет об американских акциях. Американская компания не знает о том, что вы ее акционер. Как вы правильно пишете, ваши акции находятся на счетах номинального держателя. Более того, это целая цепочка из номинальных держателей и сама компания знает только первого из них.
Как хранятся и кому принадлежат акции
Номинальный держатель — это такое лицо, на счет которого записаны акции, реальным владельцем которых оно не является. Например депозитарий. Это лицо, в свою очередь, хранит информацию о реальных владельцах. Это нормальная мировая практика, которая позволяет резко сократить издержки акционеров и ускорить обращение ценных бумаг.
Также напомню, что речь не идет о хранении бумажных акций: акции имеют бездокументарную форму и существуют только в виде записей в базах данных, за которыми и следят специальные компании-хранилища — депозитарии. Обычно услуги депозитария включены в стоимость услуг брокера, а сам депозитарий является обособленным подразделением брокера, поэтому знать о депозитарии нужно только то, что он есть.
При покупке американских акций через Тинькофф-инвестиции цепочка учета прав на акции выглядит так:
Компания-эмитент
(например «Эпл»)
↑
Компания-регистратор
(т. н. transfer agent)
↑
Американский центральный депозитарий
(DTC)
↑
Цепочка других депозитариев
↑
Депозитарий БКС
↑
Клиент
(вы)
Перевод акций
В теории вы можете перевести учет своих бумаг непосредственно в реестр акционеров эмитента. Тогда эмитент будет знать, что именно вы акционер, и будет напрямую присылать вам материалы для акционеров и дивиденды. Реестр по договору с эмитентом ведет специальная компания — регистратор. На практике учитывать права через реестры дорого и неудобно даже для российских акций, а с американскими такую возможность можно считать чисто гипотетической.
Если брокер по какой-то причине закрывается, у клиентов по закону должна быть возможность перевести свои ценные бумаги в другой депозитарий или непосредственно в реестр компании-эмитента.
Ценные бумаги, купленные через Тинькофф-инвестиции, вы можете продать через другого брокера. Для этого нужно открыть счет у другого брокера и сделать перевод ценных бумаг. Обычно за перевод каждого выпуска ценных бумаг (например, акции «Эпл» — это один выпуск, акции «Фейсбука» — второй и т. д.) нужно заплатить и отправляющей стороне, и принимающей, но для клиентов Тинькофф-инвестиций депозитарный перевод бесплатен. По смыслу и форме перевод ценных бумаг не сильно отличается от банковского перевода денег — указываются реквизиты для перевода и даются поручения на перевод и на принятие ценных бумаг.
Если с брокером что-то случится
У добросовестного брокера вы рискуете только комиссией за перевод ценных бумаг. Но недобросовестный может натурально украсть ваши деньги и ценные бумаги, используя схемные сделки с подставными фирмами, поддельные поручения на перевод бумаг и «рисуя» вам любые показатели в личном кабинете или отчетах. Для этого даже необязательно банкротиться.
Есть резко-негативные примеры, когда клиенты российских брокеров и управляющих компаний оставались без денег и без бумаг («Юниаструм», МФЦ, «Энергокапитал»).
Можно долго рассуждать о законах, депозитариях, особенностях учета средств и бумаг клиентов, сделках РЕПО и тому подобных вещах. Но чтобы не усложнять, процитирую президента и предправления крупного российского инвестхолдинга «Финам» Владислава Кочеткова:
Если у вас есть вопрос о личных финансах, правах и законах, здоровье или образовании, пишите. На самые интересные вопросы ответят эксперты журнала.
Регистратор или депозитарий: где хранить ценные бумаги
Учётная система рынка ценных бумаг в России (РЦБ) представляет собой совокупность организаций, имеющих лицензии профучастников РЦБ на осуществление ими деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг (регистраторы) и оказанию услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учёту и переходу прав на ценные бумаги (депозитарии). В чём принципиальное отличие услуг депозитария от услуг регистратора? Давайте разберёмся.
Определения депозитарной деятельности и деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг как одних из видов профессиональной деятельности на РЦБ даны в Федеральном законе от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». Основной функцией регистратора и депозитария является учёт (хранение) ценных бумаг и подтверждение прав на них, а также содействие в реализации прав, закреплённых ценными бумагами.
Регистратор вправе вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов. Но при этом договор на ведение реестра заключается только с одним эмитентом; таким образом, информация о зарегистрированных лицах, которым открыты лицевые счета в реестре эмитента, касается только одного эмитента.
Среди видов лицевых счетов в регистраторе следует выделить счёт номинального держателя, который открывается другому участнику учётной системы — депозитарию. При открытии (ведении) такого счёта, за исключением отдельных случаев, предусмотренных законом, регистратор не будет знать владельца ценных бумаг, а только их количество на счёте, поскольку номинальный держатель не является владельцем ценных бумаг и осуществляет их учёт в интересах своих депонентов — лиц, пользующихся его услугами (услугами депозитария).
Отличительная черта регистратора — характер правоотношений, являющихся объектом его деятельности, а именно, отношения между инвестором и эмитентом, что позволяет отнести деятельность регистратора скорее к деятельности на первичном РЦБ; в то время как деятельность депозитария, в большей степени связанная с правоотношениями между инвесторами, относится к области вторичного РЦБ.
Депозитарий предоставляет свои услуги на основании депозитарного договора, заключаемого с депонентом. Объектом договорных отношений с депозитарием являются ценные бумаги, в том числе допущенные к организованным торгам; основными субъектами — центральный депозитарий и депоненты. При этом депозитарии могут становиться депонентами друг друга в целях учёта прав на ценные бумаги.
Для учёта прав на ценные бумаги депоненту открывается счёт депо, а передача ценных бумаг осуществляется по поручению депонента; при этом для того, чтобы зачислить ценные бумаги на счёт депо депонента, депозитарию необходимо иметь их на счёте номинального держателя в регистраторе или у другого депозитария. Равенство количества ценных бумаг на счетах депо депонентов в депозитарии и количества ценных бумаг на счетах номинального держателя в регистраторе в обязательном порядке сверяется на ежедневной основе.
Таким образом, на счёте депо учитываются все ценные бумаги депонента, выпущенные разными эмитентами; а на лицевом счёте учитываются ценные бумаги, выпущенные одним эмитентом.
Преимущества учёта в регистраторе
Основным плюсом учёта ценных бумаг в регистраторе является право акционера обращаться в акционерное общество (к эмитенту) напрямую, без участия профессиональных посредников, для получения информации об обществе и его деятельности в порядке и объёме, предусмотренных законом об акционерных обществах.
Преимущества учёта в депозитарии
В отличие от регистратора, оказывающего своим клиентам исключительно комплекс услуг по ведению реестра владельцев ценных бумаг, депозитарий, помимо услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учёту и переходу прав на ценные бумаги, вправе совмещать свою деятельность с брокерской деятельностью и оказывать своим депонентам дополнительные — брокерские услуги на РЦБ, выступая посредником на организованных торгах, действующим от своего имени, но за счёт и по поручению клиента-депонента.
Использование механизма номинального держателя как нельзя лучше отвечает потребностям современного фондового рынка в высокой скорости проведения сделок на РЦБ, ведь именно номинальный держатель (депозитарий), аккумулируя в течение операционного дня ценные бумаги депонентов на счетах депо, при передаче бумаг от одного депонента другому проводит соответствующие записи по их счетам депо «внутри» депозитария, избавляя инвесторов от необходимости обращаться в регистратор каждый раз при переходе прав собственности на ценные бумаги. Таким образом, информация о ценных бумагах по итогам торгового дня учитывается в депозитарии, а в регистраторе фиксируется общая сумма ценных бумаг на счёте номинального держателя.
Вывод
Для активных инвесторов хранение ценных бумаг в депозитарии представляется более эффективным способом учёта ценных бумаг по сравнению с их хранением в регистраторе.
Интересуют другие статьи на эту тему? Рекомендуем подписаться на нашу рассылку, и все свежие материалы и актуальные предложения «Открытого журнала» будут приходить сразу на вашу электронную почту. Все, что нужно – ввести свой email в соответствующую форму внизу страницы. Давайте оставаться на связи друг с другом!