Что такое корпоративная собственность
ПАО, ООО или кооператив: какие формы существуют и зачем
Закон делит организации не по видам деятельности — ООО и АО могут заниматься одним и тем же, но по-разному управлять компаниями и получать прибыль. В чем разница — в нашей статье.
Организации бывают коммерческими и некоммерческими
Все правовые формы организаций сначала делятся на коммерческие, некоммерческие, а потом на все остальные. Всё крутится вокруг денег: кто и сколько вкладывает, что получает, с кем делится.
Виды правовых форм — в общероссийском классификаторе
Вот основные коммерческие организации:
Некоммерческих организаций больше, вот некоторые примеры:
Еще бывают формы для физлиц — ИП, крестьянские хозяйства, нотариусы и адвокаты. Мы остановимся на коммерческих формах — там деньги и всё, что мы так любим.
Товарищества полные и на вере
Товарищество — это как компания друзей, которые скидываются на новый велосипед. В товарищества вкладывают деньги, автомобили, недвижимость, а если денег нет, но есть идеи, опыт и желание, всё равно можно стать участником. Товарищество как бы промежуточная форма перед ООО.
Максимальное количество участников
От двух до бесконечности
Уставной капитал
Любой, складывается из взносов участников
Ответственность
Субсидиарная. Отвечают имуществом товарищества, если недостаточно — личным имуществом каждого участника
Какие налоги платят
НДС, налог на прибыль, налог на имущество и транспорт, НДФЛ
Полные товарищества состоят из предпринимателей и компаний, которые вносят свои деньги, а затем работают, чтобы получить прибыль. Если что-то пойдет не так, товарищество будет отвечать своими деньгами, а участники — личным имуществом.
Товарищество на вере работает немного иначе: есть участники товарищества, а есть вкладчики. Товарищество работает ради прибыли всех, вкладчики только дают деньги. Если что-то пойдет не так, товарищество отвечает всем имуществом, вкладчики отвечают только вкладами.
Бухгалтеры с ИП Иванов, Петров и Ершов объединились и создали бухгалтерскую фирму «Ершов и Ко». Они внесли свои вклады и вместе ведут бухгалтерии клиентов. Если фирма обанкротится, у бухгалтеров не отнимут дома и машины, чтобы покрыть долг — только вклады.
Заниматься товарищества могут чем угодно, это удобная форма, если нужно быстро собрать деньги на развитие дела или найти партнеров. Есть и риски — каждый участник товарищества занимается предпринимательской деятельностью наравне со всеми, поэтому рискованное решение одного повлияет на всех.
Общества с ограниченной ответственностью
Общества с ограниченной ответственностью — распространенная форма собственности. В такие компании несложно найти опытного бухгалтера, разобраться в нюансах налогов и отчетностей. В ООО может быть один учредитель, а может десять, но не больше 50 участников.
Максимальное количество участников
Уставной капитал
От 10 000 рублей до бесконечности
Ответственность
В размере уставного капитала. В случае недобросовестности учредителя долги могут списать с финансового директора и бухгалтера
Какие налоги платят
На общей системе: НДС, налог на прибыль, налог на имущество и транспорт, НДФЛ
Упрощенка, вмененка, сельскохозяйственный налог: налог по своей системе налогообложения, налог на имущество и транспорт, НДФЛ
У ООО обязательно должен быть уставный капитал, который складывается из денег учредителей. Каждый может внести разную сумму или вложить свое имущество, это и будет его долей. Если что-то пойдет не так, соучредители отвечают своими долями и по административному кодексу, а гендиректор и главный бухгалтер могут получить уголовную ответственность.
Проблема ООО — бюрократия. Чтобы принять решение, каждый раз нужно собирать учредителей, и делать это по уставу и законам. На каждое действие — по десять документов, а если участники не могут договориться — приходится идти в суд.
С другой стороны, это еще и плюс — деятельность компании четко регламентирована, поэтому проще принимать решение и работать.
Акционерные общества
Акционерные общества делятся на публичные и непубличные, раньше их еще называли открытые и закрытые. Публичные теперь называются ПАО, непубличные просто АО. В таких обществах всё, как и в ООО, только вместо долей — акции.
Максимальное количество участников
Уставной капитал
От 100 000 рублей для ПАО и 10 000 рублей для АО до бесконечности
Ответственность
Какие налоги платят
НДС, налог на прибыль, налог на имущество и транспорт, НДФЛ
Могут быть на упрощенке, тогда НДС и налог на прибыль заменит налог по своей системе налогообложения
Акционерные общества нужны, чтобы с помощью акций привлекать деньги. Эта форма собственности предназначена для среднего и крупного бизнеса. Преимущество такого общества перед ООО — практически нет ответственности, если возникнут долги, а еще в любой момент можно сменить собственников без изменения документов.
Открытое акционерное общество такое же, как закрытое, только в открытом акции могут покупать все желающие, а в закрытом — сначала акционеры, а потом обычные люди и другие компании.
Основная проблема акционерных обществ, как и ООО — нет «живых» денег. ИП может делать с прибылью что угодно — может развивать бизнес, может купить вагон шоколада и нырять в него. Деньги же ООО и АО не принадлежат учредителям, они могут получать только зарплату или дивиденды. Вторая проблема — бюрократия и регламенты, как и в ООО.
Хозяйственные партнерства
Хозяйственные партнерства — это почти те же акционерные общества, только вместо акционеров партнеры. У них нет акций, но есть вклады участников, которые идут на развитие и получение прибыли.
Максимальное количество участников
Уставной капитал
Любой, складывается из вкладов участников
Ответственность
Партнерство отвечает имуществом, не отвечает за своих участников
Какие налоги платят
НДС, налог на прибыль, налог на имущество и транспорт, НДФЛ
Хозяйственные партнерства не могут выпускать ценные бумаги и давать рекламу в СМИ и на билбордах — им нельзя рекламировать себя. В таком партнерстве не может быть больше 50 человек.
Каждый участник партнерства вносит свой денежный вклад на развитие, но каких-либо лимитов нет — как договорятся, столько и вносят. Если что-то пойдет не так, отвечать личным имуществом они не будут, только суммой вклада.
Хозяйственные партнерства подходят консультантам, стартапам, инновационным и научным видам бизнеса. Такие партнерства могут спокойно работать в тени и не опасаться, что кто-то позаимствует их разработки — информацию о них не вносят в реестр юридических лиц.
Есть и риски — в законодательной свободе. Если между партнерами возникнет спор по вопросам, о которых не писали в уставе, государство никак не сможет помочь.
Фермерские хозяйства
Фермерские хозяйства — это союз уже не друзей или партнеров, а родственников. В таком хозяйстве есть глава — его основатель, он лично участвует в бизнесе, а также бабушки, дедушки, внуки, братья и сестры, муж или жена.
Максимальное количество участников
Родственники — не больше, чем из трех семей
Люди, которые не являются родственником главе хозяйства — не больше пяти человек
Уставной капитал
Ответственность
Субсидиарная. Участники отвечают своим имуществом и отвечают друг за друга
Какие налоги платят
Единый сельскохозяйственный налог. Не платят НДС, налог на прибыль и налог на имущество. Можно работать на упрощенке или общей системе
Хозяйство создает один человек, остальные вступают в него. Если члену семьи исполнилось 16 лет, он тоже может присоединиться к хозяйству.
Цель хозяйства — заработать на сельскохозяйственной отрасли. Можно разводить коров или индеек, выращивать пшеницу, арбузы и огурцы, завести пасеку.
Фермерские хозяйства подходят жителям сельских территорий, у которых есть большие семьи. Все члены хозяйства лично участвуют в его работе и объединены соглашением. Всё имущество хозяйства — совместная собственность участников, если о другом не написали в соглашении.
Если человек хочет выйти из хозяйства, то получает компенсацию его части.
Жена жителя Нижних Лапок устала от посевов и хочет уйти в криптотрейдинг. На старте она вложила 50 000 рублей на строительство теплиц и трактор, который стоил 100 000 рублей. Жена по закону не может потребовать часть земли или забрать трактор, но может получить компенсацию равную ее вкладу — то есть, 150 000 рублей.
Есть и риски — если создать фермерское хозяйство, нельзя привлечь наемного директора в случае проблем с бизнесом. А еще компенсацию можно прождать год — это долго, если решил вложиться в крипту уже завтра. Даже если уже вышли из фермерского хозяйства, выдохнуть можно будет только через два года — всё это время бывший участник несет ответственность в размере доли.
Производственные кооперативы
Производственный кооператив похож на партнерства и товарищества, но вступают в него все: ИП, компании, физлица. Заниматься кооперативы могут производственной или хозяйственной деятельностью: чинить одежду и обувь, производить консервы, устраивать свадьбы.
Максимальное количество участников
Лаптев Василий Андреевич, кандидат юридических наук, судья Арбитражного суда г. Москвы, председатель Научно-консультативного совета при Арбитражном суде г. Москвы, доцент кафедры предпринимательского и корпоративного права Московского государственного юридического университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА).
Отечественное правоведение часто заимствует иностранные институты и правовые категории, которые впоследствии активно внедряются в российское законодательства. В представленной статье рассматривается категория «корпоративная собственность». Автор приходит к выводу о том, что данная категория является юридическим приемом корпоративного права. Предлагается соответствующее толкование термина «корпоративная собственность» и исследуются ее отличительные черты.
Ключевые слова: корпорация, корпоративная организация, корпоративное объединение, собственность, корпоративная собственность, корпоративное управление, управление корпорацией.
Corporate property as a juridical technique in corporal law
National jurisprudence often adapts foreign institutes and legal categories that are further incorporated in Russian legislation. The category of «corporate property» is considered in this article. The author provides the conclusion that the given category is a juridical technique in corporal law. Corresponding construction of the «corporate property» term and its features are provided.
Key words: corporation, corporate body, corporate association, property, corporate property, corporate management.
Использование в корпоративной практике дефиниции «корпоративная собственность», хотя и не без колебаний, получило в последнее время широкое распространение. Следует признать, что использование данного термина, скорее всего, является юридическим приемом в целях подходящего обозначения соответствующего правового явления. Вместе с тем буквальное значение составляющих элементов может рассматриваться в разных аспектах и контекстах.
Для многих юристов становится обычной практикой употребление в своей деятельности таких категорий, как «акционерный капитал» (уставный капитал акционерного общества), «дивидендный доход» (доход акционера от участия в обществе), «бенефициарный собственник» (лицо, фактически управляющее деятельностью другого лица) и т.д. Однако даже скептические взгляды консервативных правоведов не смогут остановить рецепцию зарубежных корпоративных институтов и заимствование у них правовых категорий.
Очевидно, что рассматриваемый термин содержит две самостоятельные категории: собственность и корпоративный характер. В связи с чем предлагается сопоставить их между собой и определить их совместное использование применительно к корпоративным отношениям.
Во-вторых, содержание собственности раскрывается через триаду правомочий: владения, пользования и распоряжения (ст. 209 ГК РФ). В данном аспекте везде речь идет о принадлежности объекта права его правообладателю. Собственник определяет юридическую судьбу объекта права. Возможность иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами является важнейшей конституционной гарантией (ст. 35 Конституции РФ).
Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданского права. М.: Госюриздат, 1963. С. 20.
Часто в юридической литературе понятия «собственность» и «право собственности» отождествляют. В действительности собственность значительно шире и представляет собой общественное отношение, характеризующее власть субъекта над объектом права (вещью). А вот право собственности раскрывает объем правомочий лица в отношении конкретного имущества.
Важно отметить, что в ГК РФ многие правовые категории часто раскрываются через субъективные права лица, в том числе посредством перечисления объема соответствующих правомочий. Вместе с тем можно встретить положения об управлении корпорацией. Так, например, в ст. 71 и 84 ГК РФ говорится об управлении деятельностью товарищества, то есть об организации и руководстве его экономической деятельностью. Таким образом, участники управляют не только внутрикорпоративными процессами (назначают директора, одобряют крупные сделки и т.д.), но и непосредственно экономической деятельностью корпорации.
Данным предложением обращается внимание на то, что термин «корпоративная собственность» может применяться только в отношении коммерческой корпорации, в которой имущество формируется его участниками.
Действительно, в коммерческих корпорациях в обязательном порядке формируется уставный капитал, носящий распределительную (для участников) и гарантийную (для кредиторов) функции. В некоммерческих корпорациях требование о формировании уставного капитала отсутствует, а ее члены имеют лишь управленческие права, не связанные напрямую с имуществом корпорации. Однако видится, что все же понятие корпоративной собственности надо раскрывать не через принадлежность соответствующего вида имущественного права члену корпорации, а через объем правомочий (объем корпоративных прав).
Разбирая существо имущественных прав и сопоставляя их с долями и акциями эмитентов (с формами закрепления корпоративных прав), констатируются следующие существенные различия. Во-первых, существо корпоративных отношений в коммерческих и некоммерческих корпорациях одинаково. Различием выступают лишь разные цели деятельности: извлечение прибыли (для коммерческих) и иная полезная цель (для некоммерческих корпораций). Право участников в отношении имущества, переданного корпорации в любой форме, остается неизменным независимо от целей деятельности корпорации. К примеру, в ст. 123.4 ГК РФ прямо указано, что участники общественных организаций не сохраняют имущественные права на переданное корпорации имущество (включая членские взносы). Так же и в хозяйственных обществах и товариществах участники не сохраняют права на переданное ими в качестве взноса в уставный капитал имущество (п. 1 ст. 66 ГК РФ).
Имущественное право (включая право требования денежных средств), как правило, вытекает из обязательственных правоотношений. А обязательство в известной степени предполагает исполнение должником определенных действий перед кредитором, а также встречное исполнение (ст. 307 ГК РФ). Касательно корпоративных отношений, то обязательственные конструкции применяются к ним с существенной оговоркой, а именно могут применяться лишь «к требованиям», вытекающим из корпоративных отношений (ст. 307.1 ГК РФ). Причем только при условии, если такая аналогия закона (права) не нарушает существа корпоративных отношений.
Во-вторых, налоговое законодательство четко разделяет, что является имуществом, а что имущественным правом. Определяется и объект налогообложения. Так, в соответствии со ст. 155 НК РФ передача имущественных прав (в том числе, денежного требования, имущественных прав на жилые дома и жилые помещения, гаражи по договору участия в долевом строительстве жилого дома) признается реализацией товаров, работ или услуг и облагается НДС. Такой подход подчеркивает «вещный» характер имущественного права. А вот в силу ч. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ или услуг, в частности:
Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 9.
IFRS 2 «Выплаты на основе акций»; IFRIC 2 «Доли участников в кооперативных организациях и аналогичные инструменты»; IAS 32 «Финансовые инструменты: представление»; IAS 33 «Прибыль на акцию» (введены в действие Приказом Минфина России от 28 декабря 2015 г. N 217н // http://www.minfin.ru/ 09.02.2016) и другие.
Кроме того, на акции или доли в уставных капиталах коммерческих корпораций, принадлежащие физическим лицам, не начисляется налог на имущество, как, например, на вещи: жилой дом, квартиру, гараж, объект незавершенного строительства и т.д. (ст. 401 НК РФ).
Данными положениями НК РФ прямо указывается на иную природу участия в корпорациях, а, следовательно, объектом права корпоративной собственности не могут выступать имущественные права. Полагаем также, что объектом могут рассматриваться корпоративные права или, скажем, условно они могут рассматриваться как таковые, обоснование чему будет приведено далее.
Еще в советские годы в ст. 10 Конституции РСФСР (1978 г.) признавались коллективная (общая совместная, общая долевая) собственность и собственность общественных организаций. Речь шла о корпорациях, основанных на труде (кооперативах) и общих интересах (общественных организациях). Как видится, отсюда и родилась идея признания корпоративной собственности разновидностью форм собственности. Вместе с тем в данной норме под собственностью понимались права в отношении имущества (вещей).
В Конституции СССР (1936 г.) вообще выделялись две формы собственности: государственная и кооперативно-колхозная (ст. 5), составляющие социалистическую систему хозяйствования, которая основывалась на государственном народнохозяйственном плане (ст. 11), то есть в связке с управлением народным хозяйством. Даже в Конституции РФ (1993 г.) «управление собственностью» понимается в значении распоряжения имуществом (п. «д» ст. 71, п. «г» ч. 1 ст. 114).
Более того, если вести речь о том, что корпоративная собственность существует только в отношении определенного объекта (долей, акций коммерческих корпораций), то приходим к выводу, что у некоммерческих корпораций есть члены, между которыми складываются корпоративные отношения, в том числе по вопросу управления, однако корпоративная собственность у последних отсутствует. В данном случае мы вынуждены разделять подходы к пониманию корпорации и корпоративного управления в целом. В связи с чем видится, что данный путь может привести к противоречивым выводам. Более того, доля уставного капитала и акции являются, прежде всего, одним из способов закрепления корпоративной собственности его владельца (в виде внесения сведений в реестр владельцев акций эмитента либо в ЕГРЮЛ). В некоммерческих корпорациях таким подтверждением выступает, например, реестр членов СРО.
Бывают случаи четкого законодательного разделения владения акциями (долей уставного капитала) и корпоративного управления. Например, в случае залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью корпоративное управление (корпоративные права) осуществляется не членом корпорации, а залогодержателем (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Значит, можно передать право корпоративного управления, не передав (не распорядившись) при этом права на доли в уставном капитале.
Получается, что корпоративная собственность как правовая категория представляет собой юридическую конструкцию, обозначающую корпоративные отношения в сфере приобретения и реализации корпоративных прав применительно к конкретной корпорации. Вслед за этим необходимо указать, что в коммерческих корпорациях корпоративная собственность (итоги присвоения) может быть в последующем самостоятельным объектом сделки. Так, например, доли в уставном капитале либо акции корпорации можно продать третьему лицу, заложить, подарить, передать в управление и т.д. Однако при таком подходе получается, что в некоммерческих корпорациях корпоративной собственности нет вообще, поскольку членство в данных корпорациях подразумевает лишь возможность управления их деятельностью посредством участия в работе высшего органа (общего собрания). В связи с этим видится правильным при введении в юридическую практику понятия корпоративной собственности установить универсальное ее значение применительно ко всем видам корпораций.
Уяснению данного вопроса помогут положения российского законодательства, а также корпоративная и судебная практика.
Применительно к коммерческим корпорациям вряд ли вызовет дискуссию тезис о возможности использования термина «корпоративная собственность», однако в некоммерческих корпорациях есть свои особенности.
Возьмем, к примеру, кредитные потребительские кооперативы. Действительно, в них не формируется уставный капитал как у коммерческих корпораций. Вместе с этим имущество кооператива, в первую очередь, формируется за счет паевых и иных взносов членов-пайщиков (ст. 25 Закона о кредитной кооперации). По результатам финансового года полученные кредитным кооперативом доходы могут распределяться между членами путем начисления на паевые взносы участников, а затем могут выплачиваться пайщикам или присоединяться к паенакоплениям членов кооператива (ст. 27 Закона о кредитной кооперации). Видится, что такое явление (кооперативные начисления) можно обозначить как корпоративную собственность пайщика потребительского кооператива.
В сфере страхования допускается образование общества взаимного страхования как разновидности потребительского кооператива. Имущество данной корпорации формируется за счет вступительных, страховых, дополнительных и иных взносов членов общества (ст. 16 Закона о взаимном страховании). Члены данных корпораций участвуют в управлении обществом, а также имеют право страховать свои имущественные интересы на взаимной основе (ст. 7). В случае ликвидации общества оставшееся имущество распределяется в порядке, установленном ее уставом (п. 5 ст. 23).
Членство в саморегулируемых организациях дает возможность осуществлять предпринимательскую и профессиональную деятельность. Данное положение всеми толкуется как некоммерческое неимущественное участие в корпорации. Однако, если посмотреть на каком основании возникает право допуска на осуществление предпринимательской (профессиональной) деятельности, то прослеживаются элементы имущественных вкладов в корпорацию (корпоративное инвестирование). Так, члены корпорации вносят вступительные, членские и целевые взносы с СРО, формируя ее имущество (ст. 12 Закона о СРО). При этом участие в формировании имущества саморегулируемой корпорации не является правом, а становится прямой обязанностью. Например, в силу ст. 55.4 ГрК РФ для статуса СРО требуется наличие компенсационного фонда, который формируется за счет взносов ее членов. Члену СРО выдается свидетельство о допуске после принятия соответствующего решения, а также уплаты вступительного и взноса в компенсационный фонд (п. 6 ст. 55.6 ГрК РФ). Одним из оснований прекращения членства является неоднократная неуплата или несвоевременная уплата в течение одного года членских взносов (п. 2 ст. 55.7 ГрК РФ).
Только корпоративное инвестирование в СРО приносит экономическую пользу (в виде допуска к осуществлению деятельности) от участия в данных корпорациях. Можно даже привести аналогию с хозяйственными обществами, в которых, при неполной оплате участником доли в уставном капитале в установленный законом срок, неоплаченная часть доли переходит к обществу (п. 3 ст. 16 Закона об ООО), то есть теряется соответствующая доля участия в корпорации.
Сказанное требует уйти от понимания корпоративной собственности исключительно как объекта права, который можно продать как имущество. Речь должна идти о переходе «участия» к другому лицу (посредством продажи акций, долей в уставных капиталах, передачи пая другому лицу т.д.).
Экономика железных дорог. 2014. N 3.
См., например, преамбулу Постановления Правительства Москвы от 20 мая 2003 г. N 371-ПП «О защите имущественных интересов города Москвы в оптовом продовольственном комплексе» // Вестник Мэра и Правительства Москвы. 2003. N 32.
Например, см.: Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 7 июля 2015 г. N 5-КГ15-34 // http://www.supcourt.ru/.
Согласно СК РФ общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства (ст. 34 СК РФ).
Право управления возникает с приобретением права корпоративной собственности либо через конструкцию бенефициарной собственности. Полагаем, что даже при использовании конструкции бенефициарного владельца как реального и конечного лица, управляющего корпорацией, требуется различать категории «корпоративная собственность» и «бенефициарная собственность».
Корпоративная собственность предоставляет больший объем правомочий его владельцу и, в зависимости от вида организационно-правовой формы корпорации, может включать в себя: 1) имущественные права (например, право на получение дивидендов или имущества, оставшегося после ликвидации корпорации); 2) права управления внутрикорпоративными процессами (управление корпорацией); 3) права управления деятельностью корпорации.
В отличие от собственности (объекта права собственности), правовой режим которой закрепляется федеральным законодательством (ст. 71 Конституции РФ, ст. 3 ГК РФ), регулирование корпоративной собственности может осуществляться нормами локальных нормативных актов корпорации и корпоративными договорами. В частности, устав корпорации должен содержать сведения о порядке управления деятельностью юридического лица (п. 4 ст. 52, п. 3 ст. 66.3 ГК РФ). Корпоративный договор может содержать обязательства осуществлять корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. Также корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию (ст. 67.3 ГК РФ).
Приведенные источники регулирования порядка реализации правомочий в отношении корпоративной собственности свидетельствуют о ее особой правовой природе.
Таким образом, в корпоративной собственности можно выделить следующие элементы:
Несмотря на то что термин «корпоративная собственность» является условной правовой конструкцией, можно предложить ее раскрытие применительно к коммерческим и к некоммерческим корпорациям.